朱 迪

（611130 西南財經(jīng)大學 四川 成都）

隨著社會主義市場經(jīng)濟的不斷發(fā)展，現(xiàn)代企業(yè)呈現(xiàn)出規(guī)?；l(fā)展，企業(yè)集團建立母、子公司形式已經(jīng)逐漸成為企業(yè)的發(fā)展趨勢。雖然母、子公司形式具有規(guī)模經(jīng)濟效益和集約化優(yōu)勢，但是母、子公司形式同樣也暴露出諸多弊端，比如母公司為了逃避債務而濫用控制權與其子公司進行不正當關聯(lián)交易。為了規(guī)制母公司濫用其強大的控制權，維護債權人合法權益，我們有必要對母、子公司關聯(lián)交易的作進一步研究。

一、母、子公司關聯(lián)交易的界定

母、子公司之間的關聯(lián)交易通常是指母公司或者上市公司為了無理由轉移責任和利潤而與其子公司發(fā)生的交易事項。雖然母、子公司可以通過關聯(lián)交易能夠使公司降低企業(yè)的交易成本、優(yōu)化資源的配置和提高經(jīng)濟效率，從而實現(xiàn)企業(yè)發(fā)展的目標，但是我們應當辯證看待母、子公司關聯(lián)交易。雖然關聯(lián)交易是在母、子公司之間進行交易行為，但這并不意味著該交易行為一味地損害子公司的利益。如果要判斷母、子公司之間進行的關聯(lián)交易是否恰當，應當先對關聯(lián)交易做正當或不正當之區(qū)分。正當?shù)年P聯(lián)交易通常如香港聯(lián)交所和深交所對上市公司關聯(lián)交易所做的列舉式的表述。而不正當?shù)年P聯(lián)交易通常是指母、子公司在經(jīng)濟來往中，由于母公司具有控制權而在交易中處于優(yōu)勢地位，因而利用這種優(yōu)勢與其子公司進行不正當?shù)慕灰仔袨椤Ｖ饕憩F(xiàn)有：一是母、子公司關聯(lián)交易是基于母公司的控制權，而不是子公司自愿；二是關聯(lián)交易的價格與市場價格相比明顯不合理；三是關聯(lián)交易具有操縱市場、騙取貸款或者逃避債務等不法目的?？傊?，在母、子公司不正當?shù)年P聯(lián)交易中，子公司成為了母公司獲取經(jīng)濟利益的手段。

二、關聯(lián)交易的成因

（一）法律層面

我國《公司法》規(guī)定“不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益”，《公司法》只是否定不正當?shù)年P聯(lián)交易，并不是否定關聯(lián)交易本身，同時我國《公司法》第149條明文禁止董事、高管將公司資金以其個人名義開立存儲賬戶的關聯(lián)交易。從司法實踐看，《公司法》盡管沒有具體規(guī)定公司與控股股東進行關聯(lián)交易的形式，但是我們一般認為與控股股東的關聯(lián)交易行為同樣適用于《公司法》對董事、高管的禁止性。雖然法律為了遏制不正當關聯(lián)交易的發(fā)生而設立了這種事前預防的手段，但是在實踐過程中并沒有起到應有的效果，與該禁止性規(guī)定相背離的案件屢見不鮮。有數(shù)據(jù)表明近十年來有435家上市公司的資金被其控股股東及其關聯(lián)方所占用，從而可以看出，該項法律規(guī)定并沒有起到應有的作用。

（二）利益層面

一般來講，每個企業(yè)的管理者對于其公司本身利益來說，都會有意的地在一定準則的范圍內控制財務報告。這也能從管理者對公司財務報表的控制來體現(xiàn)。一個企業(yè)肯定是會向社會或者其他機構進行融資，但當考慮向市場融資的時候，各個企業(yè)都是以向銀行貸款的形式來獲得大量的資金，其他的融資方式則會被限制太多，而且相當嚴格。而大公司為了上市，選擇在證券市場直接融資，這種方式方便又快捷。所以無論是上市公司還是沒上市的公司因為融資的需要都會在《會計準則》的一定范圍內對財務報告和財務報表進行一定的控制，使自己公司的資金達到所想要達到的目的。

三、債權人的保護機制建議

我國對于不正當?shù)年P聯(lián)交易的規(guī)制已經(jīng)有了一個架構，主要由《公司法》《會計法》以及《證券法》為主體，兼以財政部的會計制度監(jiān)管、公司治理總體監(jiān)管、自律監(jiān)管以及證監(jiān)會及證交所信息披露監(jiān)管為一體的框架。雖然對于關聯(lián)交易有了一定的規(guī)制架構，但是對其的規(guī)定始終是分散在幾個法律法規(guī)中，缺少一個法律進行統(tǒng)一規(guī)制。另外一方面隨著時代的發(fā)展不正當關聯(lián)交易的手段慢慢地越變越繁復，而且規(guī)制和監(jiān)管的成本卻因為規(guī)制的不足而節(jié)節(jié)升高。所以如今對于母、子公司之間的不正當關聯(lián)交易進行規(guī)制，必須整合現(xiàn)在已有的法律法規(guī)資源，統(tǒng)一立法，而對一部分內容進行合理舍棄。

首先，我們應該站在《公司法》角度全面又系統(tǒng)地規(guī)制關聯(lián)交易的關系，對于不正當?shù)年P聯(lián)交易，特別是母、子公司之間的關聯(lián)交易，統(tǒng)一立法，而不是采取如今分散的規(guī)制結構。假設《公司法》中有了統(tǒng)一專門的法文規(guī)定，那么對于不正當關聯(lián)交易的規(guī)制就不用再去采用各個單行法中不同的條文，高效又便捷。而且從另一個方面來講，統(tǒng)一專門的法文確立在《公司法》中，還能結合母、子公司等這種情況下的關聯(lián)交易進行規(guī)制。

其次，對于母、子公司的關聯(lián)交易信息披露制度的進一步完善。母、子公司之間的關聯(lián)交易披露制度，由于信息時代的來臨，公司對大數(shù)據(jù)的依賴性越來越強，對于非上市和上市公司的交易信息公眾披露是能夠完成的。當然對于母、子公司的關聯(lián)交易信息披露制度的規(guī)制范圍應該包括所有公司，包括上市公司和非上市公司。這樣對于母、子公司關聯(lián)交易的規(guī)制更加全面，關聯(lián)交易更加透明，從而降低了不正當關聯(lián)交易出現(xiàn)的風險，實現(xiàn)保護子公司的權利的目的。

最后，完善訴訟制度。一般來說對于公司高層管理人員，在我國、美國和日本，還有我國臺灣地區(qū)，為了實現(xiàn)對公司高管控制層的權力約束得通過股東代表訴訟來實現(xiàn)。但是在司法實踐中通常會因主體不適合的理由被駁回起訴，使得子公司以及母公司股東以及債權人的權利難以得到法律的保護。針對這種情況，我們可以嘗試著突破母、子公司之間的法人的障礙，借鑒美國特拉華州的二重代表訴訟制度來進行權利的保護。

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