潘 黛

（100007 東城區(qū)人民法院 北京）

一、關(guān)于商標審查問題的討論

1.商標審查近似判定中圖形商標近似的問題

商標近似是商標審查工作中重點和疑難問題，商標是區(qū)分商品或者服務(wù)的標志，最基本功能是區(qū)分商品或者服務(wù)的來源，商標的近似性是必須區(qū)分的，尤其是圖形商標的審查，審核標準的主觀性也是審查標準審查難點。

2.商標審查中將公司名稱注冊成商標的問題

商標申請人是公司的，將公司全稱注冊成商標，企業(yè)全稱能不能作為商標注冊是一個問題，公司全稱不是商標，在之前的商標審查中，企業(yè)全稱也曾經(jīng)被核準過，目前結(jié)論是企業(yè)全稱不能作為商標注冊。商標的作用就是表示商品和服務(wù)的來源，企業(yè)名稱可以表示商品的服務(wù)和來源，但是不能認定企業(yè)全稱就是商標。關(guān)于“易造成不良影響”條款的認定問題，《商標法》第十條第一款第（八）項規(guī)定：“有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的標志，不得作為商標使用”。該條所稱“不良影響”，是指商標的標志本身的注冊有害于道德風尚或者是對國家政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極的、負面的影響。那么對于申請商標除了商標標志的本身含義之外的引申含義，或者申請商標本身格調(diào)不高，能否解讀出超出字面本身的其他含義，這種情形又是否違反了商標法“易造成不良影響”條款的問題。

3.關(guān)于商標惡意注冊的認定問題

“惡意注冊”是指違反誠信原則，以欺騙或其他不正當手段搶先注冊他人馳名商標、已經(jīng)在先使用并且有一定影響的商業(yè)標識、其他民事權(quán)益的客體，以及公共領(lǐng)域信息資源的行為。“惡意注冊”多發(fā)生在以“申請在先”為原則、能帶來一定經(jīng)濟利益的領(lǐng)域，故多表現(xiàn)在商標、域名及商號上的搶注。對“惡意注冊”中“惡意”的主觀要件認定的問題，當然也包含了法律意識和法律環(huán)境與知識產(chǎn)權(quán)認知等諸多方面的問題。

如果一個商標標志包含一些具有強烈指示作用的要素，比如企業(yè)名稱、姓名或地名，或者公眾熟知的書籍名稱、游戲名稱、影視名稱，如果申請主體與商標標志本身包含的前述信息存在特定的關(guān)聯(lián)關(guān)系，則不妨礙這類商標的注冊和使用；但是，如果兩者存在實質(zhì)性差異，則會使消費者對商品或服務(wù)的質(zhì)量、信譽產(chǎn)生誤認，損害不特定多數(shù)消費者的利益，進而損害社會公眾利益和公共秩序。商標局發(fā)布了《商標實質(zhì)審查規(guī)程》，針對漢字商標的審查明確規(guī)定“對商標中含有不符合《國家語言文字法》規(guī)定的錯別字或自造字的，依據(jù)《商標法》第十條第一款（8）項駁回。[1]因此，長期以來，若申請注冊的商標有錯別字或自造字的，通常會被認為含有不規(guī)范漢字，易使社會公眾特別是中小學生對漢字產(chǎn)生錯誤認識而具有不良的社會影響，最終被商標局駁回。經(jīng)過藝術(shù)化設(shè)計的文字商標若含有不規(guī)范漢字的，在判斷其是否具有不良影響時，同樣要考慮圖形化文字商標大量使用的市場實際以及相關(guān)公眾的認知習慣來綜合判斷，而不能僅考慮商標文字本身的書寫方式。

二、知識產(chǎn)權(quán)民事訴訟案件數(shù)量呈迅猛增長，案件也呈現(xiàn)一定新特點，司法審判實踐中也出現(xiàn)了一些值得思考的問題

1.關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)案件的送達問題

隨著跨行政區(qū)域管轄，諸多郊區(qū)的知識產(chǎn)權(quán)案件的送達，是目前亟待解決的問題之一，很多需要送達的對象處于郊區(qū)山區(qū)內(nèi)，以個體經(jīng)營商鋪、批發(fā)市場、小公司超市等形式存在。很多案件涉及的是商標權(quán)侵權(quán)糾紛案件，標的不是很大，但取證困難，公司營業(yè)執(zhí)照上的法人或者個體戶經(jīng)營人與實際經(jīng)營人不符。有的甚至是個體轉(zhuǎn)讓情況，送達中大量被告的注冊地為虛擬地址或其實際辦公地為多處，往往需要多方調(diào)查以確定其住所地，造成案件遲遲不能進入實體審理。關(guān)于此類案件的主體確認和送達問題。

2.管轄類問題處理周期顯著增長

目前很多案件中，當事人拉管轄案件有增無減，大量被告均在外地，原告將與案件無實質(zhì)性牽連的主體作為被告制造管轄連接點的現(xiàn)象嚴重，不僅送達困難，往往需要追加，極大地拖延了訴訟進程。工商登記的注冊地僅為形式審查，涉網(wǎng)絡(luò)侵犯商標權(quán)及不正當競爭案件中原告以其住所地作為侵權(quán)行為地訴訟的案件審理問題。一旦放開至侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)及網(wǎng)絡(luò)侵犯人身權(quán)以外的案件，此類糾紛將增多。

3.知識產(chǎn)權(quán)案件中的保全類申請及調(diào)查取證申請問題

案件存在財產(chǎn)保全、行為保全、證據(jù)保全同時提出的情形，且當事人對此大多準備不足，存在保全申請事項或擔保責任不明確等諸多問題。案件中的行為保全的，往往需要結(jié)合證據(jù)進行聽證，或當事人怠于履行舉證責任將本應(yīng)由其舉證的事項推至法院申請證據(jù)保全或調(diào)查取證，造成案件審理周期較長并且影響了訴訟進程的問題。應(yīng)加強對當事人的釋法指導，明確其舉證責任，引導其按照規(guī)范性文件依法合理地提出申請。

4.知產(chǎn)案件往往涉及多重法律關(guān)系的問題

案由是一個，但實際往往涉及著作權(quán)、商標權(quán)及不正當競爭案由的組合，針對同一主體的侵權(quán)行為，也可能呈現(xiàn)多種不同的侵權(quán)表現(xiàn)形式。案件的工作量相對較大，審理難度也較大地提高。建議統(tǒng)一以案由、權(quán)利產(chǎn)品或侵權(quán)產(chǎn)品等作為標準科學統(tǒng)籌地對案件進行拆分，使個案的法律關(guān)系更加明晰。

隨著知識產(chǎn)權(quán)就領(lǐng)域國際化進程的迅速發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)保護的重視程度日趨成熟，隨著科學技術(shù)的不斷創(chuàng)興，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的興起，甚至是國際知識產(chǎn)權(quán)的保護和認證問題，在未來都會逐漸注入新的血液，各種商標注冊量的增加，又勢必會造成商標行政訴訟案件和商標侵權(quán)案件的增加。相對應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)在實踐審查和審理中也會顯示出多樣性的新特點，其中也包含了商標的國際注冊范疇和知識產(chǎn)權(quán)涉外訴訟案件的增加。綜合國力的崛起，知識產(chǎn)權(quán)與科技服務(wù)業(yè)的發(fā)展也將是一次歷史格局。必須也必然會進一步從制度上增強自主知識產(chǎn)權(quán)能力、創(chuàng)新能力，強化知識產(chǎn)權(quán)保護，實行侵權(quán)懲罰性賠償制度。互聯(lián)網(wǎng)模式、未來的高科技競賽將使得知識產(chǎn)權(quán)與高科技服務(wù)迅猛發(fā)展。隨之而來的各種深入的知識產(chǎn)權(quán)問題也將會引人更加深入思考。

[1]《商標審查業(yè)務(wù)會議紀要》，2002年第18期.