單瑩瑩

【摘要】社會的進步、科學的發(fā)展，人類社會正向著信息化時代不斷邁進。這些技術的應用產(chǎn)生了形形色色的電子證據(jù)，為專賣執(zhí)法帶來便利的同時，更是一種嚴峻的考驗。因此，本文從電子證據(jù)的特點入手，分析專賣執(zhí)法中電子取證存在的問題，為執(zhí)法人員調(diào)查取證、研究分析作為參考。

【關鍵詞】專賣執(zhí)法 電子證據(jù) 電子取證

一、以電子取證概述

隨著科學技術的不斷進步，“電子化”風暴席卷了生活的各個層面、各個領域，人們享受電子產(chǎn)品帶來實惠的同時，也不得不解決其為行政執(zhí)法帶來的新難題。

（一）電子取證的概念

在電子技術和電子設備出現(xiàn)以前，并沒有電子證據(jù)、電子取證的概念。它是伴隨著計算機技術的不斷發(fā)展而產(chǎn)生的一種新型證據(jù)類型，是通過電子設備作為載體，存儲電子化信息資料證明案件真實情況的電子記錄。在煙草專賣執(zhí)法過程中，經(jīng)常會遇到制假、售假團伙使用電子賬冊、電子交易等形式從事違法行為。這就需要對電子證據(jù)進行提取、分析最終認定違法事實。綜上，本文對電子取證界定為，使用電子設備對以電子形式存在的、借助信息技術或信息設備形成的用作證據(jù)使用的一切數(shù)據(jù)及其派生物的提取。

（二）電子證據(jù)的特點

電子證據(jù)作為一種新型的證據(jù)類型，有別于以往的以實物為介質(zhì)的證據(jù)形式。只有了解電子證據(jù)的特點，在提取證據(jù)和證據(jù)認定的過程中才會有的放矢，避免因為疏漏導致違法行為人逃脫法律的制裁。

（1）存在方式的無形性。通過計算機語言、編輯手段等方式可以看到與涉煙違法行為相關的一系列數(shù)據(jù)。但是，其根本存在方式是有0和1兩個二進制數(shù)字形成的編碼，看不見，摸不著。

（2）保存方式的依賴性。由于電子證據(jù)的無形性，因此需要借助一定的電子介質(zhì)例如磁帶、軟盤、硬盤、光盤等介質(zhì)進行存儲、讀取。不能脫離介質(zhì)而獨立存在，與信息存儲設備相生相伴。

二、專賣執(zhí)法中電子取證存在的問題

目前電子證據(jù)已經(jīng)成為認定涉煙違法案件最重要的證據(jù)之一，對電子證據(jù)的提取也不是一件簡單而輕松的證據(jù)保全行為，需要一系列的電子技術手段，還原電子證據(jù)的真實形態(tài)。這就要求煙草專賣執(zhí)法人員在電子取證的過程中注意證據(jù)的特殊性，確保證據(jù)在提取、復制、傳播過程中不被破壞。但是，電子證據(jù)的提取作為一種新形式，從制度、手段等方面仍存在一些問題。

（一）取證范圍未加界定

公民的隱私權受法律保護，非經(jīng)法定程序，不受侵犯。計算機并不完全屬于卷煙經(jīng)營的工具，不可避免的會存儲當事人的個人信息等隱私。煙草專賣執(zhí)法人員在提取與涉煙案件相關的電子證據(jù)的同時，很可能會侵犯當事人的隱私權。是否專賣執(zhí)法人員在證據(jù)提取的過程中需要公安等相關司法機關的配合，以確保當事人的合法權益？專賣人員對電子證據(jù)是否有權直接提?。糠蛇€沒有明確界定。

（二）取證規(guī)則未制定

在《煙草專賣行政處罰程序規(guī)定》中對調(diào)查取證環(huán)節(jié)只進行了原則性的規(guī)定，而且沒有區(qū)別各類證據(jù)提取的方式和注意事項。其中第二十一條規(guī)定：“煙草專賣行政主管部門應當依法全面、客觀、公正地收集、調(diào)取證據(jù)材料。”僅對證據(jù)的提取進行了原則性的表述。第二十四條第二款：“執(zhí)法人員應當收集、調(diào)取與案件有關的原始憑證作為證據(jù)；調(diào)取原始證據(jù)確有困難的，可以將原件復印、復制、摘抄、拍照，并由原始證據(jù)持有人簽字或者以其他方式確認復印件、復制件、摘抄件、照片與原件相符?！币彩侵饕槍τ趥鹘y(tǒng)證據(jù)，對于電子證據(jù)提取存在困難時，如何保證數(shù)據(jù)的真實性、連貫性，如何對電子證據(jù)進行復制，在復制的過程中如何防止證據(jù)的滅失，都沒有明確的規(guī)定。

（三）保全措施不明確

證據(jù)的保全，原則上僅限于證據(jù)本身。但是，在遇到技術瓶頸，電子證據(jù)難以提取的時候，對相關的一整套電子介質(zhì)是否可以作為證據(jù)先行登記保存，并沒有規(guī)定。電子證據(jù)具有無形性、依賴性和易破壞性等特點，這就要求在先行登記保存的過程中，需要更為嚴格的管理過程，和更為安全的保存環(huán)境。例如磁場、靜電、高溫、潮濕等不符合計算機或者其他電子介質(zhì)保管條件的環(huán)境都可能導致證據(jù)的破壞，而這種破壞很可能是難以恢復的。

三、對專賣執(zhí)法中電子取證問題的幾點建議

電子證據(jù)作為信息技術不斷發(fā)展的產(chǎn)物，具有虛擬與現(xiàn)實相結合的雙重特點，雖然從根本上也要求具有證據(jù)合法性、客觀性、真實性等特性，但依舊與傳統(tǒng)證據(jù)存在著很多不同。專賣執(zhí)法人員在行政執(zhí)法的過程中對電子證據(jù)的提取、保全會產(chǎn)生一系列的問題，若要規(guī)范行政行為，確保證據(jù)的真實有效性，就需要從以下幾個方面，不斷完善，以保證商業(yè)秘密不被泄露，重要文件不被誤刪。

（一）明確取證范圍

電子證據(jù)以其存儲的數(shù)據(jù)、內(nèi)容作為證明案件事實的依據(jù)，在證據(jù)類別上屬于書證。根據(jù)《煙草專賣行政處罰程序規(guī)定》第二十三條第一款的規(guī)定：“執(zhí)法人員應當依法收集與案件有關的證據(jù)。證據(jù)包括以下幾種：（一）書證；（二）物證；（三）詢問筆錄；（四）證人證言；（五）視聽資料；（六）鑒定結論；（七）勘驗、檢查筆錄?！本C上，煙草專賣執(zhí)法人員在提取與涉煙案件有關的書證時，是符合法律規(guī)定的。但是在電子證據(jù)的提取過程中，應避免他人隱私，提取的內(nèi)容僅限于與案件具有關聯(lián)性的數(shù)據(jù)、信息，其他個人信息不得提取。

（二）建立電子取證規(guī)則

在收集傳統(tǒng)證據(jù)的時候要尊重客觀事實，排除主觀片面性，對于電子取證也無例外，但是考慮到電子證據(jù)的特點，在遵循一般證據(jù)收集的基本規(guī)則外，還需要遵循以下幾點：

（1）全程接受監(jiān)督。在電子證據(jù)的檢查、取證過程中，既要保證通過電子設備將其由0和1表示的二進制數(shù)列，轉(zhuǎn)化為能夠讓人們可以識別的文字、數(shù)字等反應案件的事實，同時也要保證取證過程真實、合法、自愿。嚴格遵循法律的相關規(guī)定，確保二名以上執(zhí)法人員共同執(zhí)行。在提取證據(jù)時應對電子介質(zhì)進行編號，保證來源與原始計算機和備份的編號相一致。endprint

（2）注意信息形成時間。對于涉案違法行為而言，時間的確定具有非常重要的意義，不僅是確定不同種類行政處罰的依據(jù)，更是確定共同違法行為和單獨違法行為的依據(jù)。由于計算機等設備的時間可以人為更改，因此在提取證據(jù)的同時應注意信息時間與北京時間的差異。對于視聽資料等證據(jù)應注意其錄制時間，與其他相關證據(jù)進行比對，確認數(shù)據(jù)信息是否被修改。

（3）取證人員需通曉相關技術。由于電子證據(jù)以計算機等設備為載體，在提取的過程中就需要執(zhí)法人員熟悉計算機等技術，避免因錯誤操作而使得數(shù)據(jù)的丟失。在遇到涉及軟件制作、使用等專門性問題時，應聘請技術專家進行計算機鑒定。

（三）完善證據(jù)保全

電子證據(jù)與傳統(tǒng)證據(jù)相比具有易失性，所以電子證據(jù)尤其需要注意保全。只有證據(jù)的保存符合法律的規(guī)定，其真實性、可靠性才有保障。

（1）環(huán)境安全原則。在對證據(jù)進行先行登記保存的同時，應確保所處環(huán)境的安全性，避免因為高溫潮濕等原因?qū)е码娮咏橘|(zhì)發(fā)生變化，影響數(shù)據(jù)的提取。對重要的電子證據(jù)，為了防止人為的破壞，如采用強磁體或磁帶上記錄的磁信號，改變存儲媒體的數(shù)據(jù)，可以通過防靜電、磁力包裝附著于先行登記保存的證據(jù)外，確保環(huán)境的安全。

（2）證據(jù)保管原則。對能夠及時提取的證據(jù)。應第一時間復制，且應該多備份，分開保管以備審查證據(jù)是否失真。原本應存放于專門的保管室，由專人保管，副本用于專賣執(zhí)法人員審查證據(jù)時使用，并將副本與文字說明附在一起，便于證據(jù)的分析。

（3）移交、開拆與加封原則。對每一次的證據(jù)移交、開拆與加封都要詳細制作筆錄，并有人全程監(jiān)督。對于煙草專賣行政執(zhí)法部門內(nèi)部的證據(jù)移交也要有相應的文書，避免信息數(shù)據(jù)的更改，并將責任落實到個人，防止互相推諉。在拆封時應認真檢查封印的真實性、完整性，重新加封時應在封印上標明日期并簽字。

（四）分析電子證據(jù)效力

電子證據(jù)在經(jīng)過一定的處理程序后通過屏幕或者打印機才能被人識別，改動之后不易被察覺，直觀上幾乎不留下任何痕跡，在外界因素的干擾后很容易出差錯。但是以上的特殊性都不足以影響電子證據(jù)的運用。對于完全合法、有效、真實的電子證據(jù)，應該承認其證明力，對于與涉煙違法行為有直接關聯(lián)，能夠直接認定違法行為人或者違法行為事實的證據(jù)應該作為直接證據(jù)看待，防止過分糾結于證據(jù)形式。

（五）全面提高執(zhí)法人員素質(zhì)

在信息時代，以計算機網(wǎng)絡為核心的信息系統(tǒng)已經(jīng)成為國家的信息基礎和戰(zhàn)略命脈，作為煙草專賣的執(zhí)法人員更要與時俱進不斷提高自身的綜合素質(zhì)，以應對復雜、變化的涉煙違法行為。執(zhí)法人員作為取證環(huán)節(jié)的重要部分，其素質(zhì)直接影響著取證質(zhì)量的好壞。道德素質(zhì)的高地，決定著證據(jù)的客觀性、真實性。技術素質(zhì)的優(yōu)劣，決定著證據(jù)收集的全面性、效率性。電子通訊等技術的日新月異，也使得涉煙違法案件的手段和方式不斷更新，因此需要專賣執(zhí)法人員具有較高的技術水平，不斷更新自己的知識結構。endprint