陳一飛/湖北省武漢市洪興公證處

淺議遺囑公證

陳一飛/湖北省武漢市洪興公證處

從遺囑公證的特征與特點(diǎn)入手，分析我國遺囑公證的現(xiàn)行法律實(shí)踐中的幾個(gè)重點(diǎn)環(huán)節(jié)和事項(xiàng)的各種情形，提出了依據(jù)《遺囑公證細(xì)則》等操作性文件，從嚴(yán)掌握工作程序、明晰遺囑生效確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)等遺囑公證中有針對性的實(shí)施建議，有效提升其效力和權(quán)威性，不斷提高公眾對遺囑公證的認(rèn)識(shí)水平。

公證；遺囑；財(cái)產(chǎn)繼承

隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展以及“依法治國”方略的不斷推進(jìn)，人們物質(zhì)文化生活及法律意識(shí)都在發(fā)生著深刻的變化，越來越多的人從一窮二白的“無產(chǎn)階級(jí)”變成有房有車的“有產(chǎn)階級(jí)”，這種變化固然欣喜，然而財(cái)富的增加必然伴隨著利益的分配更加復(fù)雜。因繼承關(guān)系而產(chǎn)生的矛盾與糾紛已成為社會(huì)生活中的熱點(diǎn)問題。如何在財(cái)富分配過程中尋找最佳平衡點(diǎn)，是許多有產(chǎn)一族內(nèi)心糾結(jié)的一道難題。遺囑作為一種民事法律行為，法律規(guī)定的目的在于對公民私有財(cái)產(chǎn)處分權(quán)的保護(hù)，而公民也愿意通過遺囑，在生前對其將來遺留的財(cái)產(chǎn)事先做安排，這種做法及意愿隨著法治進(jìn)程的推進(jìn)必然更加普遍。在現(xiàn)實(shí)生活中，立遺囑的大多是老年人，在司法實(shí)踐中，遺囑糾紛層出不窮，有愈演愈烈之勢，經(jīng)常導(dǎo)致遺囑全部或部分失效。目前，社會(huì)對公證遺囑的認(rèn)知度越來越高，這也給公證機(jī)構(gòu)和公證員提出了更高的要求。公證員如何對立遺囑行為的真實(shí)性、合法性加以證明，真正體現(xiàn)公證遺囑的最高效力，維護(hù)正常的民事流轉(zhuǎn)，是我們每位公證員應(yīng)該思考的問題。

一、遺囑的特點(diǎn)

遺囑是公證領(lǐng)域中一項(xiàng)傳統(tǒng)業(yè)務(wù)，日常辦證過程中經(jīng)常遇到，其具有以下特點(diǎn)：

1.人群特殊

辦理遺囑公證申請人大多是老年人．由于這類老人所處的時(shí)代和經(jīng)歷，接受過高等教育的為數(shù)不多，法律的認(rèn)知能力差，接收法言法語的能力較弱，再加上歲月不饒人，書寫能力、理解能力、聽力都退化不少，而且，老年人屬于社會(huì)弱勢群體，一旦辦證過程中出現(xiàn)瑕疵或錯(cuò)誤，易引起媒體的放大鏡效應(yīng)，社會(huì)影響較大，對公證機(jī)構(gòu)的公信力產(chǎn)生很大的破壞力。

2.利益沖突比較集中

遺囑繼承公證往往會(huì)剝奪或限制部分法定繼承人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，關(guān)乎與個(gè)人身份緊密相關(guān)的經(jīng)濟(jì)權(quán)利的予奪取舍，關(guān)乎家庭成員間親緣關(guān)系、利益關(guān)系的調(diào)配梳理，然而遺囑公證發(fā)生糾紛一般都是在立遺囑人去世以后，其未得到財(cái)產(chǎn)的法定繼承人都會(huì)對遺囑的真實(shí)性及合理性產(chǎn)生種種質(zhì)疑，容易引發(fā)利害關(guān)系人的訴訟、投訴。

3.程序多

遺囑公證作為一種當(dāng)事人生前處理其財(cái)產(chǎn)死后歸屬問題的公證、對當(dāng)事人及其家庭、親屬具有很重要的意義。遺囑公證需要和當(dāng)事人詳細(xì)談話，了解當(dāng)事人的家庭狀況、所要處理的財(cái)產(chǎn)狀況以及其對于死后財(cái)產(chǎn)處理的意愿，而因?yàn)榱⑦z囑人的情況不同，還需要根據(jù)實(shí)際情況在辦理公證時(shí)進(jìn)行錄音或者錄像，這就使得辦理遺囑公證需要比辦理其他公證更加復(fù)雜，耗時(shí)耗力更大。有時(shí)按手印，甚至提取十指指紋，所以程序較多。

二、公證遺囑的優(yōu)點(diǎn)

目前公證行業(yè)在社會(huì)上認(rèn)知度還停留在較低水平，如何吸引身體贏弱的老人通過辦理遺囑公證來保護(hù)自己的合法權(quán)益?必須充分宣傳公證遺囑的優(yōu)點(diǎn)和好處。公證遺囑的優(yōu)點(diǎn)在于它的法律效力優(yōu)先于其他四種遺囑形式，根據(jù)《繼承法》第二十條規(guī)定：“自書、代書，錄音、口頭遺囑都不得撤銷、變更公證遺囑。”當(dāng)事人希望自己的最后意愿能夠?qū)崿F(xiàn)，而其他的遺囑形式都不能使當(dāng)事人確信自己的最后意愿能夠最終實(shí)現(xiàn)，公證遺囑則因其非常確定的效力吸引了當(dāng)事人。經(jīng)過公證的遺囑在行政管理或民事訴訟中都可直接認(rèn)定，無需當(dāng)事人另行舉證，一旦發(fā)生糾紛，公證遺囑對于證明遺囑人的意思表示是最有力證據(jù)，因此在老人樸素觀念里，公證遺囑最被他們所認(rèn)同。

三、遺囑公證在辦理中應(yīng)關(guān)注的重點(diǎn)

1.開神智是否清醒的證明

公證員必須確認(rèn)當(dāng)事人具有遺囑行為能力。一般而言，現(xiàn)今世界各國都規(guī)定當(dāng)事人立遺囑時(shí)必須神智清楚。精神病人在神智清楚期間所立遺囑有效。至于如何判斷立遺囑人是否神智清楚，很多國家一般以醫(yī)生的證明為依據(jù)，如法國、日本、韓國等。我國在實(shí)踐中一般由公證員來判斷立遺囑人是否神智清楚。如立遺囑人是老年人或者間歇性精神病人的，應(yīng)當(dāng)測試其對事物的識(shí)別、反應(yīng)能力并記錄在詢問筆錄中。每一個(gè)立遺囑人的身后都會(huì)有一個(gè)故事，這些故事來源于立遺囑人的家庭組成和生活狀況。在辦理遺囑公證時(shí)，尤其是上年紀(jì)的立遺囑人往往很樂于談及他們的生活經(jīng)歷，公證員可以抓住要點(diǎn)進(jìn)行記錄。其中包括立遺囑人有過幾次婚姻?如果喪偶或離異，至今是否單身?立遺囑人生育過多少子女?立遺囑人的父母親情況?立遺囑人是否收養(yǎng)子女?是否有缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的人需要扶養(yǎng)?與其共同生活的人的情況等等。通過看似拉家常隨意的交談，捕捉對我們判斷該事項(xiàng)有用的信息，建議對七十歲以上的老人去醫(yī)院開神智清楚的證明。當(dāng)然，即使有醫(yī)院開的診斷證明，我們也不可掉以輕心，放松警惕，有診斷證明，也只能說明在開證明的當(dāng)天，對醫(yī)生所提的問題，是有判斷能力的，辦理遺囑時(shí)還是應(yīng)當(dāng)小心謹(jǐn)慎，不可輕易下判斷。

2.是否是真實(shí)意思表示

“你辦理該遺囑是自愿的嗎?有沒有受人欺騙和脅迫?”“是否自愿”在我們所有的談話筆錄里幾乎都有出現(xiàn)，對一些簡單的公證事務(wù)而言，當(dāng)事人會(huì)覺得這 句話很多余，但這在辦理遺囑中就顯得相當(dāng)重要了，我們在接待當(dāng)事人時(shí)，都要詢問其是否是自愿辦理公證，尤其是在辦理像遺囑這種具體公證事項(xiàng)時(shí)，就必須更加耐心、細(xì)心地詢問當(dāng)事人，以了解當(dāng)事人的真實(shí)意愿。立遺囑的老人常常生活上需要其他人的照顧，或是跟隨子女或配偶而來，“如果我不給她(他)，我以后的生活怎么辦，他們會(huì)不會(huì)不照顧我了，如何面對”這些常常造成當(dāng)事人內(nèi)心掙扎，也會(huì)在言談間透露出來，如果有這方面的表示。我們是不宜受理的。

3.共同遺囑是否能辦

如果老人雙方來到公證處要求辦理共同遺囑，是否可以受理視具體情況定，如果是任何一方去世后遺產(chǎn)歸另一方所有，這種情況可以受理。如果是共同給其他繼承人，因涉及遺囑的保密性和生效、變更、撤銷的條件，以及一方死亡后的執(zhí)行問題等在實(shí)踐中不便操作，建議分開立遺囑。

4.如何認(rèn)定“無勞動(dòng)能力又無生活來源”

在辦證過程中，對于是否缺乏勞動(dòng)能力相對來說比較容易認(rèn)定。無論是因年幼尚不具備勞動(dòng)能力，還是因年老、疾病等喪失勞動(dòng)能力，都屬于缺乏勞動(dòng)能力之列。但是對于“沒有生活來源”的認(rèn)定，比較難以把握。一般司法實(shí)踐中，某一個(gè)缺乏勞動(dòng)能力的繼承人雖然有其他近親屬從經(jīng)濟(jì)上供養(yǎng)，但只要其本人無經(jīng)濟(jì)收入，就屬于“沒有生活來源”之列。

5.分清遺囑與贈(zèng)與

有時(shí)候當(dāng)事人只籠統(tǒng)的說把財(cái)產(chǎn)留給XXX。這時(shí)，我們一定要告知當(dāng)事人是生前給還是去世后給，前者是贈(zèng)與，后者是遺囑，因?yàn)檫@兩種行為產(chǎn)生的法律后果有很大的差異性。在現(xiàn)實(shí)中有不少老人辦理了贈(zèng)與，在贈(zèng)與標(biāo)的物交付之后，贈(zèng)與人與受贈(zèng)人因種種原因變得矛盾激化，而贈(zèng)與公證不能撤銷，背離了老人的初衷，也背離了公證服務(wù)為民的宗旨。相比較而言，遺囑公證于立遺囑人去世后才生效，這種方式，可以督促受益人盡孝，從而最大程度的保護(hù)老人的權(quán)益。

四、完善遺囑公證的建議

1.對遺囑細(xì)則從嚴(yán)掌握

審判實(shí)踐中有一些公證機(jī)構(gòu)的遺囑公證因?yàn)闆]有給當(dāng)事人錄音，被法院以程序瑕疵而撤銷公證，因此辦理遺囑公證的程序非常重要，目前可以作為依據(jù)的非常重要的一個(gè)參考是《遺囑公證細(xì)則》，《遺囑公證細(xì)則》十六條規(guī)定，公證人員在為年老體弱，危重傷病人，聾、啞、盲人，間歇性精神病患者、弱智者辦理遺囑公證時(shí)，與遺囑人談話時(shí)應(yīng)當(dāng)錄音或錄像。根據(jù)目前我處的辦公條件，錄音錄像做起來難度不大，所以應(yīng)當(dāng)在這方面嚴(yán)格遵循。該細(xì)則還規(guī)定遺囑人既不能簽字又無印章的，應(yīng)當(dāng)以手印方式代替簽名或者蓋章，以按手印代替簽名或者蓋章的，公證人員應(yīng)當(dāng)提取遺囑人全部的指紋存檔。若立遺囑人無法簽名，公證員應(yīng)記錄立遺囑人無法簽名的原因．并將立遺囑人認(rèn)可蓋章、按捺指印作為遺囑成立的條件記人筆錄。在筆錄中公證員可記錄立遺囑人私章的使用情況．該枚私章是否使用過，立遺囑人是否有其他私章。

2.設(shè)立遺囑生效確認(rèn)程序

根據(jù)《繼承法》第20條，公證遺囑效力最高。但立遺囑人生前可以立若干份公證遺囑，如何判斷當(dāng)事人提交的公證遺囑就是“最后的公證遺囑”?公證遺囑只解決了遺囑設(shè)立時(shí)形式合法問題，并未解決繼承開始后，遺囑生效的確認(rèn)問題。具體包括以下兩個(gè)方面：首先，遺囑是否是合法設(shè)立的；其次，遺囑是否一定是最后遺囑。遺囑可以在生前無限制地修改或撤銷，以最后設(shè)立的公證遺囑為準(zhǔn)。是否存在遺囑不能生效的法定情形，公證員還要排除法律規(guī)定的遺囑繼承人不得繼承的情形：如殺害、虐待、遺棄被繼承人等情形。對遺囑效力的確認(rèn)許多國家都設(shè)立了專門的法律程序。如美國，其遺囑效力確認(rèn)程序大致是要求遺囑繼承人在遺囑人死亡后先將遺囑提交特定法院，進(jìn)行一定期限的公示，并按規(guī)定通知遺囑人的法定繼承人，公示期滿如無疑義才能成為繼承的依據(jù)。公證遺囑雖然最具法律效力，但是由于目前在遺囑繼承方面對遺囑確認(rèn)程序的法律缺失，以及是否是最后一份公證遺囑難以確定、遺囑效力的可變性、遺囑繼承人以外的法定繼承人不予配合等原因，在辦理遺囑繼承公證時(shí)，仍將可能出現(xiàn)終止辦證的結(jié)局，建議完善相關(guān)立法解決上述問題。

[1]馬麟.論遺囑公證的合理性與未來發(fā)展[J].中國公證,2016(01).

[2]趙莉.我國遺囑見證制度之重構(gòu)[J].海峽法學(xué),2013(1).

陳一飛（1967.5-），男，公證員，主要從事法律和公證工作與研究。