超出經(jīng)營范圍發(fā)生的工傷事故應(yīng)否納入工傷保險基金支付范圍

主持人:向春華 （周一～周五 8∶30—11∶30）

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主持人：

企業(yè)超出營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營范圍從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，職工發(fā)生工傷事故，不允許從工傷保險基金中支付發(fā)生的醫(yī)療費等相關(guān)補助，是否正確？是否影響工傷認定？

河南讀者 魏先生

魏先生：

這個問題的核心在于，此種工作傷害是否可以認定為工傷。如果可以認定為工傷，那么相應(yīng)的待遇就可以從工傷保險基金支付；否則相反。

根據(jù)《工傷保險條例》第十四條等規(guī)定，職工由于工作原因受到事故傷害的，應(yīng)當認定為工傷。對于工作的判定，通常根據(jù)行為的客觀表現(xiàn)、用人單位的指令要求、勞動者的主觀意思等確定，并不考慮是否超出營業(yè)執(zhí)照限定的經(jīng)營范圍問題。在通常情況下，只要勞動者提供的勞動是用人單位正常業(yè)務(wù)的組成部分，不具有明顯的違法性或不當性，則該勞動屬于用人單位的工作，勞動者因此而受傷的，屬于工傷。勞動者既無法識別該行為是否逾越企業(yè)的經(jīng)營范圍，也要服從用人單位的指示、管理和安排，因此在通常情況下不能認為逾越企業(yè)經(jīng)營范圍的業(yè)務(wù)行為不屬于工作。

只有當行為的違法性或不當性可以明顯識別時，例如，公司要求職工從事走私活動，那么這種“業(yè)務(wù)”活動不能界定為工作，因此而受傷的不得認定為工傷或者要排除出工傷范疇。

主持人

停工留薪期滿后不能上班的待遇及標準如何確定

主持人：

某工傷職工停工留薪期滿并延長之后到期，但還是不能上班（下井職工，沒有做傷殘鑒定），之后至其傷殘等級鑒定前工資待遇是否還應(yīng)按照原標準執(zhí)行？用人單位是否還必須支付？能否由工傷保險基金給付？

山西讀者 蘭先生

蘭先生：

根據(jù)《社會保險法》和《工傷保險條例》規(guī)定，參加工傷保險后，停工留薪期待遇由用人單位支付，一至四級的傷殘津貼由工傷保險基金支付。工傷保險基金支付工傷保險待遇屬于行政行為，必須有明確的法律依據(jù)，否則即違法。在未進行傷殘等級鑒定時，向工傷職工支付的生活費用，不屬于工傷保險基金支付范圍，不應(yīng)由工傷保險基金支付。

《工傷保險條例》第二十一條規(guī)定：“職工發(fā)生工傷，經(jīng)治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾、影響勞動能力的，應(yīng)當進行勞動能力鑒定?！钡谒氖l規(guī)定，工傷職工“拒不接受勞動能力鑒定的”，停止享受工傷保險待遇。據(jù)此，第一，停工留薪期結(jié)束后，應(yīng)當進行勞動能力鑒定，能不能上班不影響勞動能力鑒定的進行；第二，工傷職工不申請勞動能力鑒定，用人單位可以且應(yīng)當申請勞動能力鑒定；第三，用人單位既有保護工傷職工基本生活的義務(wù)，也有依法協(xié)助工傷職工申請工傷保險待遇的義務(wù)，如果用人單位沒有申請勞動能力鑒定，導致工傷職工無法獲得工傷保險基金支付傷殘津貼，那么用人單位應(yīng)當繼續(xù)承擔支付生活費用的義務(wù)。其標準可以參照停工留薪期待遇確定。

主持人

用人單位出現(xiàn)經(jīng)營困難時能否降低工資

主持人：

我公司2016年度經(jīng)審計，發(fā)生重大虧損1000余萬元。有職工原月薪2萬元，勞動合同中約定，如果公司經(jīng)營發(fā)生虧損，工資將下降最低可按最低工資標準支付。《勞動合同法》第四十條規(guī)定，“勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同?！闭垎?，我單位可否依據(jù)勞動合同約定降低該職工的工資至最低工資標準？還是只能依照《勞動合同法》第四十條規(guī)定，解除勞動合同并支付經(jīng)濟補償?

北京讀者 王女士

王女士：

《勞動合同法》第四十條規(guī)定解除勞動合同的情形是以勞動合同無法履行為前提的。在本例中，勞動合同仍然是可以履行的，因此不宜簡單適用第四十條規(guī)定。

判斷用人單位能否依據(jù)勞動合同約定調(diào)整（降低）勞動者工資，涉及該項約定的合法性問題?！秳趧雍贤ā返谌畻l規(guī)定：“用人單位應(yīng)當按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付勞動報酬?！毕嚓P(guān)立法并未強制性規(guī)定用人單位只能和勞動者約定漲工資而不能降低工資，因此勞動合同約定在一定條件下降低工資并非絕對不可以。

就本例來說，用人單位發(fā)生大幅度虧損，要求用人單位繼續(xù)維持較高薪酬標準，既不公平也不可行。但是，月工資標準從2萬元降低到最低工資標準是否合理，需要考慮虧損對公司的影響程度、公司規(guī)模、其他人員薪酬標準的降低程度、勞動者勞動的性質(zhì)及其價值、同崗位或近似崗位勞動者的薪酬標準等因素綜合評判確定。

主持人

退休后發(fā)現(xiàn)尚有重復養(yǎng)老保險關(guān)系如何處置

主持人：

人力資源社會保障部《關(guān)于城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系轉(zhuǎn)移接續(xù)若干問題的通知》（人社部規(guī)[2016]5號）規(guī)定，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)的《城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系轉(zhuǎn)移接續(xù)暫行辦法》(國辦發(fā)[2009]66號)實施之后重復領(lǐng)取基本養(yǎng)老金的參保人員，由本人與社會保險經(jīng)辦機構(gòu)協(xié)商確定保留其中一個養(yǎng)老保險關(guān)系并繼續(xù)領(lǐng)取待遇，其他的養(yǎng)老保險關(guān)系應(yīng)予以清理，個人賬戶剩余部分一次性退還本人。人力資源社會保障部《關(guān)于城鎮(zhèn)企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險關(guān)系轉(zhuǎn)移接續(xù)若干具體問題的意見》(人社部發(fā)[2010]70號)規(guī)定，參保人員在兩地以上同時存續(xù)基本養(yǎng)老保險關(guān)系或重復繳納基本養(yǎng)老保險費，應(yīng)按照“先轉(zhuǎn)后清”的原則，由轉(zhuǎn)入地社會保險經(jīng)辦機構(gòu)負責按規(guī)定清理。在目前的工作中，存在重復參保沒有辦理轉(zhuǎn)移清退手續(xù)，其中一個養(yǎng)老保險關(guān)系已經(jīng)辦理退休領(lǐng)取待遇、另一個養(yǎng)老保險關(guān)系沒有辦理退休的情況。對于這種情況，由參保人員選擇保留一地養(yǎng)老保險待遇，清退另一個養(yǎng)老保險關(guān)系，還是應(yīng)采取其他解決方案？

四川讀者 金女士

金女士：

這兩個文件未規(guī)范此種情形?；谛姓袨榈墓?，已經(jīng)辦理了退休手續(xù)、領(lǐng)取養(yǎng)老金的行政行為具有法律效力，應(yīng)當?shù)玫剿袊覚C關(guān)、社會組織或個人尊重；基于行政行為的確定力，已經(jīng)辦理了退休手續(xù)、領(lǐng)取養(yǎng)老金的行政行為對于作出該行為的社會保險行政機關(guān)、經(jīng)辦機構(gòu)以及退休人員具有法律效力，不得任意改變。亦即，除非依法撤銷該退休、核發(fā)養(yǎng)老金的行為，否則該領(lǐng)取養(yǎng)老金行為具有法律效力。在參保人員已經(jīng)領(lǐng)取養(yǎng)老金的前提下，該人員重復參保的另一個養(yǎng)老保險關(guān)系不可能再辦理退休手續(xù)并領(lǐng)取養(yǎng)老金。因此，比較合理的方案是，繼續(xù)領(lǐng)取已經(jīng)確定的養(yǎng)老金，對另一養(yǎng)老保險關(guān)系予以清退，不適宜賦予參保人員選擇權(quán)。

主持人