摘要：我國提出的“一帶一路”戰(zhàn)略是以一種典型的跨國境區(qū)域合作，目的是化解國際經(jīng)濟危機的沖擊，實現(xiàn)跨國界利益共享地帶區(qū)域經(jīng)濟供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革。戰(zhàn)略成敗的關(guān)鍵之一是我國具有優(yōu)質(zhì)過剩產(chǎn)能企業(yè)如何成功地“走出去”創(chuàng)新“一帶一路”區(qū)域經(jīng)濟增長極（驅(qū)動力）。但是，由于各國的法律、道德及風(fēng)俗習(xí)慣的不同，必然存在因制度差異而產(chǎn)生的區(qū)域社會、國家、企業(yè)的利益沖突，這種沖突集中體現(xiàn)在我國企業(yè)“走出去”所面臨的法律風(fēng)險。因此，我國企業(yè)“走出去”法律風(fēng)險的預(yù)防和化解，應(yīng)當依據(jù)跨國區(qū)域社會“應(yīng)然之法”的客觀規(guī)律要求，從國家和企業(yè)兩個方面著手，構(gòu)建企業(yè)“走出去”生態(tài)市場制度。

關(guān)鍵詞：一帶一路；企業(yè)走出去；供給側(cè)改革；生態(tài)制度

一、 引言

面對當前世界經(jīng)濟低迷的谷底，我國國內(nèi)經(jīng)濟產(chǎn)能過剩、供給側(cè)結(jié)構(gòu)性失衡現(xiàn)狀，一方面，從國內(nèi)的供給改革視角來看，如果能鼓勵有競爭力、產(chǎn)能過剩的優(yōu)質(zhì)企業(yè)成功地走出去，既能“去產(chǎn)能”還能刺激國內(nèi)經(jīng)濟發(fā)展，最終通過企業(yè)或國內(nèi)經(jīng)濟系統(tǒng)內(nèi)部的傳導(dǎo)功能實現(xiàn)供給側(cè)結(jié)構(gòu)性調(diào)整；另一方面，“走出去”的企業(yè)對東道國來說是其本國經(jīng)濟系統(tǒng)外的沖擊力量，如果該企業(yè)的產(chǎn)品能填補東道國供給空白而滿足東道國需要，能通過投資的沖擊力量對東道國經(jīng)濟系統(tǒng)沖擊，并導(dǎo)致其內(nèi)部產(chǎn)業(yè)傳導(dǎo)而實現(xiàn)東道國經(jīng)濟系統(tǒng)性經(jīng)濟供給側(cè)結(jié)構(gòu)進行調(diào)整。于是，以習(xí)近平同志為核心的黨中央順應(yīng)國際區(qū)域社會“應(yīng)然之法”的要求，創(chuàng)造性地提出了跨國界利益共享的“一帶一路”倡議，既有利于國內(nèi)經(jīng)濟的供給側(cè)改革，又有利于創(chuàng)新國際區(qū)域生態(tài)經(jīng)濟增長極（驅(qū)動力）。

二、 中國企業(yè)“走出去”存在的問題

自從2008年美國次貸危機引發(fā)世界經(jīng)濟危機開始，世界經(jīng)濟進入低迷期。面對國內(nèi)經(jīng)濟與國際經(jīng)濟“供給側(cè)”結(jié)構(gòu)嚴重失衡現(xiàn)實，2013年10月習(xí)近平總書記將“絲綢之路經(jīng)濟帶”和“21世紀海上絲綢之路”兩個倡議合并，旨在將安全互信、經(jīng)濟互補的優(yōu)勢轉(zhuǎn)化為切實合作和共同發(fā)展，正式提出了地理毗鄰國家形成的跨國界利益共享地帶的“一帶一路”戰(zhàn)略。企業(yè)是“一帶一路”倡議的重要實施主體，企業(yè)跨國的經(jīng)營活動則是聯(lián)結(jié)國際區(qū)域市場內(nèi)各國內(nèi)市場的橋梁和紐帶。因此，如何成功推進我國企業(yè)成功地“走出去”是“一帶一路”戰(zhàn)略成敗的關(guān)鍵。市場本質(zhì)上是根據(jù)優(yōu)勝劣汰的“叢林法則”的追求利潤最大化的競爭場所。因此，在我國企業(yè)“走出去”的實踐中，企業(yè)不可避免地面臨一系列政治、經(jīng)營及法律等風(fēng)險，其集中表現(xiàn)為以下三個方面的法律風(fēng)險。

1. 企業(yè)法治意識不強，缺乏法律風(fēng)險防范制度。通過筆者實踐經(jīng)歷，結(jié)合一些機構(gòu)和專家學(xué)者對過對“走出去”企業(yè)“失敗樣本”的分析（王耀輝，2015），“走出去”企業(yè)失敗的主要原因是企業(yè)法治意識不強所產(chǎn)生的法律風(fēng)險；具體表現(xiàn)為企業(yè)對外部法治環(huán)境認識和把握欠缺和企業(yè)內(nèi)部法律風(fēng)險預(yù)防與化解制度不完善兩個方面。

首先，因外部法制環(huán)境認識和把握不正確所引起的法律風(fēng)險具體表現(xiàn)為，對東道國法律及習(xí)慣認識與掌握不足、缺乏企業(yè)社會責(zé)任意識等原因，所導(dǎo)致的違背東道國環(huán)境保護及勞工保護法律而“走出去”失敗。其一，忽視東道國法制，以我國的法制狀況想當然地推定東道國法律也應(yīng)當是這樣的。如中國海外工程有限公司因?qū)Σㄌm的法治狀況及市場制度認識錯誤，以中國基建行業(yè)低價投標的“潛規(guī)則”中標波蘭高速公路后，導(dǎo)致最終巨額虧損“走出去”失敗。其二，資源類海外投資一般投向投資門檻低、生態(tài)較為脆弱、經(jīng)濟不發(fā)達且環(huán)境保護法制不完善的發(fā)展中國家如亞、非、拉美地區(qū)（劉真，2016）。如果缺乏保護東道國環(huán)境并促進其可持續(xù)發(fā)展的企業(yè)社會責(zé)任及法治意識制度，則很容易引發(fā)導(dǎo)致投資的失敗的環(huán)境違法問題。其三，隨著國際人權(quán)保護的重視和加強，“工作中的人權(quán)”勞工標準及勞工法律保護意識，直接影響著“走出去”企業(yè)的生存及其國際競爭力。根據(jù)中國與全球化智庫“失敗樣本”分析的結(jié)果顯示，約1/3的投資事件失利或終止是由于忽視或不熟悉東道國勞工法律制度（王耀輝，2015）。

其次，企業(yè)“走出去”內(nèi)部法律風(fēng)險防范制度不健全，具體表現(xiàn)為，其一，企業(yè)法律風(fēng)險防范機制落實不到位，合規(guī)審查制度不健全或形同虛設(shè)。一般來說，私有企業(yè)往往是基于股東或大股東的意識，雖然有防范風(fēng)險的意識，但由于這些人往往不是法律專業(yè)或缺乏國際法律保護的相關(guān)知識，同時，特別是那些剛剛從事國際投資的中小企業(yè)由于資金成本等問題，而不愿意或請不起國際投資的法律專業(yè)人員。而對國有企業(yè)來說，由于大股東是擬制的而非天然的基于自身利益最大化的天然人，且“合規(guī)”審查機構(gòu)不是企業(yè)主營業(yè)機構(gòu)而是輔助機構(gòu)，合規(guī)審查部門的話語權(quán)相當?shù)停昂弦?guī)”審查往往成為形式。例如，中海外波蘭高速公路虧損案例就是明顯的示例。其二，知識產(chǎn)權(quán)保護意識不強，知識產(chǎn)權(quán)因其他國外主體搶先申請國際或東道國保護權(quán)利而喪失。“走出去”企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)被侵權(quán)或被搶先注冊保護，既有可能是因為東道地區(qū)或國家的法治不健全、保護政策和執(zhí)法力度不夠，也有可能因企業(yè)法律意識不強，海外知識產(chǎn)權(quán)保護不重視。以商標權(quán)為例，如印尼搶注了“飛鴿”自行車商標；在歐盟“紅星”二鍋頭商標被搶先注冊；培育了20多年的聯(lián)想品牌標志“Legend”因被多國注冊只能啟用“Lenovo”；其原因主要是，其一，我國企業(yè)自身商標專利申請不積極、人財物投入少并且商標管理制度不健全而導(dǎo)致品牌受損；另一方面東道國的知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法體系也是重要原因之一。

2. 海外投資保護法律制度不完善、國際強權(quán)或霸權(quán)的破壞力量依然存在。從國家層面來說，影響我國企業(yè)成功“走出去”另一個重要因素，就是國家在國際社會的地位與競爭及國內(nèi)海外投資保護法治制度的建立。從目前的國際經(jīng)濟秩序及現(xiàn)狀來看，一方面我國海外投資保護法律制度不完善，另一方面國際強權(quán)或霸權(quán)對國際區(qū)域市場生態(tài)的破壞力量依然存在。

首先，海外投資保險制度不完善，具體表現(xiàn)在，其一，我國《對外貿(mào)易法》第二條規(guī)定的的保護對象只涉及到了貨物及技術(shù)進出口和國際服務(wù)貿(mào)易，而不包括海外投資。其二，西方發(fā)達國家常規(guī)、重要的海外投資保險法律制度，我國目前還沒有相關(guān)的法律規(guī)定。海外投資保險制度是由資本輸出國政府提供的為鼓勵向海外投資，對本國海外私人投資者遇到的如外匯險、征用險、戰(zhàn)爭險等政治風(fēng)險；以資本輸出國財政資金為理賠后盾，理賠后，根據(jù)與東道國的雙邊協(xié)定，保險機構(gòu)可以資本輸出國國家名義向東道國索賠即代位追償權(quán)的保險制度（高建勛，2006）。盡管中國出口信用保險公司已開始海外投資保險業(yè)務(wù)，但海外投資保險制度我國尚未出臺相關(guān)法律、法規(guī)予以確認，使得海外投資保險制度面臨許多亟待解決的問題。

其次，國際強權(quán)或霸權(quán)的破壞力量依然存在，跨國區(qū)域市場生態(tài)制度尚未建立。其一，無論是從世界人權(quán)，還是國際區(qū)域社會整體利益與個體利益對立統(tǒng)一的“應(yīng)然之法”客觀規(guī)律來看，國際市場內(nèi)國無大小、強弱都應(yīng)當是平等主體。但是，事實上，個別強國為了追求自己的經(jīng)濟壟斷或霸權(quán)利益，國際強權(quán)或霸權(quán)依然是破壞國際市場生態(tài)發(fā)展的重要因素之一。例如，我國歷史上的鴉片戰(zhàn)爭，兩次世界大戰(zhàn)，目的都是為了重新瓜分世界經(jīng)濟。其二，“一帶一路”沿線國家的政治、文化和社會等因素迥然不同，投資環(huán)境相當復(fù)雜，如何推進相關(guān)國家和地區(qū)對“一帶一路”內(nèi)涵的正確認識，破除跨國區(qū)域市場中的地方保護壁壘，建立利益共享的新南南合作伙伴關(guān)系，通過雙邊或多邊條約創(chuàng)新跨國區(qū)域市場生態(tài)規(guī)制制度，仍然還任重道遠。

三、 “一帶一路”戰(zhàn)略本質(zhì)及企業(yè)“走出去”的內(nèi)涵

我國企業(yè)要想成功地“走出去”化解企業(yè)產(chǎn)能過剩并最終實現(xiàn)經(jīng)濟供給側(cè)結(jié)構(gòu)性生態(tài)化調(diào)整，應(yīng)當針對“走出去”過程中現(xiàn)存的問題，分析“一帶一路”戰(zhàn)略本質(zhì)及基于該戰(zhàn)略我國企業(yè)“走出去”的內(nèi)涵，才能根據(jù)國際市場發(fā)展客觀規(guī)律要求從企業(yè)和國家兩個方面創(chuàng)新跨國市場生態(tài)制度。

1. “一帶一路”戰(zhàn)略本質(zhì)。最早開始于秦漢時期的“絲綢之路”是聯(lián)結(jié)東西方兩個文明之間經(jīng)濟文化的重要國際橋梁。楚漢戰(zhàn)爭時期，匈奴冒頓單于乘機擴張，不但給我國北方而且給西域一些國家的經(jīng)濟繁榮和社會穩(wěn)定造成了重要威脅；如征服西域，騷擾和掠奪中原居民。漢武帝即位后，為穩(wěn)定我國北方，派遣張騫兩次出使西域，中國的絲和絲織品，從長安、經(jīng)河西走廊、新疆，到安息（今伊朗和兩河流域），再轉(zhuǎn)運到西亞和大秦（羅馬），溝通了大漢與羅馬（歐洲）和西亞的通商關(guān)系，正式開拓了的“絲綢之路”。這一方面西域的核桃、葡萄、石榴、蠶豆等十幾種植物引入中原栽培，另一方面，絲綢、鑄鐵器技術(shù)傳入西域，形成了利益共享的國際市場，實現(xiàn)了古代原絲綢之路區(qū)域國內(nèi)國際的供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革。

2008年美國次貸危機引爆世界性金融危機，面對復(fù)蘇乏力的全球經(jīng)濟形勢，2013年10月習(xí)近平總書記以史為監(jiān)，在周邊外交座談會上，創(chuàng)造地提出了“一帶一路”戰(zhàn)略，即將“絲綢之路經(jīng)濟帶”和打造“21世紀海上絲綢之路”兩個倡議正式合并；2015年3月，《推動共建絲綢之路經(jīng)濟帶和21世紀海上絲綢之路的愿景與行動》，進一步倡議要與沿線各國共建“一帶一路”（劉真，2016）。因此，“一帶一路”戰(zhàn)略是在經(jīng)濟全球化趨勢下，通過構(gòu)建以中國為樞紐點的全方位經(jīng)濟開放新體系，進而推動沿線國家形成跨國界的利益共享的經(jīng)貿(mào)合作新格局的重要戰(zhàn)略（郭平，2017），旨在將安全互信、經(jīng)濟互補的地理毗鄰國家之間的各自相對優(yōu)勢轉(zhuǎn)化為共贏的合作和共同發(fā)展（柳思思，2014）。本質(zhì)是根據(jù)社會發(fā)展客觀規(guī)律，構(gòu)建跨國區(qū)域符合客觀規(guī)律的生態(tài)國際區(qū)域市場制度，實現(xiàn)國際區(qū)域社會、區(qū)域內(nèi)國家、參與企業(yè)三者之間利益的均衡發(fā)展；目的是化解國際經(jīng)濟危機的沖擊，推動沿線國家形成跨國界的利益共享經(jīng)貿(mào)合作新格局，創(chuàng)新國際區(qū)域生態(tài)經(jīng)濟增長極（驅(qū)動力），最終實現(xiàn)國際區(qū)域經(jīng)濟供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革。

2. 我國企業(yè)“走出去”的內(nèi)涵。集體利益與個體利益均衡發(fā)展是人類社會基于“法益”的“二分法”最基本矛盾，是其他一切制度的“應(yīng)然之法”。其中，國家或政府就是其轄區(qū)集體利益的代表，其產(chǎn)生和存在的目的是為了實現(xiàn)轄區(qū)集體利益與個體利益均衡的系統(tǒng)利益最大化。市場是社會分工存在的前提下，基于個體利益最大化，按照優(yōu)勝劣汰的“叢林法則”而形成的供給與需求的交換場所。市場客觀規(guī)律要求總供給與總需求平衡，市場中各大部類及部門應(yīng)當按比例協(xié)調(diào)發(fā)展，否則就會造成系統(tǒng)財富的損失。然而，市場是基于市場主體個體利益最大化的根據(jù)意思自治的生產(chǎn)和交易的場所。由于生產(chǎn)社會化分工與生產(chǎn)資料私人占有之間的矛盾，市場的自然發(fā)展結(jié)果必然也是市場結(jié)構(gòu)性失靈。根據(jù)“二分法”社會最基本矛盾規(guī)律，這就要求集體利益的代表即政府或國家進行供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革。一方面，產(chǎn)能過剩是市場供給側(cè)結(jié)構(gòu)失衡的主要表現(xiàn)之一，另一方面，市場又具有相對性；對相對獨立的一國市場過剩的產(chǎn)能，特別是其中的優(yōu)質(zhì)過剩產(chǎn)能，相對于特定國際區(qū)域市場來說，可能是有效供給；這種進出口既對出口國實現(xiàn)了供給側(cè)結(jié)構(gòu)性生態(tài)調(diào)整，也給進口國進行了結(jié)構(gòu)性調(diào)整；這就是“一帶一路”倡議的目的所在。這因為如此，“一帶一路”戰(zhàn)略下中國企業(yè)“走出去”的內(nèi)涵是指，其一，企業(yè)是中國“一帶一路”倡議的重要實施主體（劉真，2016）；其二，發(fā)揮“存量優(yōu)勢”、“供給優(yōu)勢”與“大國引導(dǎo)優(yōu)勢”（郭平，2017），努力推進中在國企業(yè)既維護自身利益又不損害東道國利益的前提下“走出去”，實現(xiàn)國內(nèi)、國外兩個子市場的供給側(cè)結(jié)構(gòu)性調(diào)整。

四、 中國企業(yè)“走出去”生態(tài)制度構(gòu)建

推進我國企業(yè)成功地“走出去”，實現(xiàn)“一帶一路”戰(zhàn)略目標，應(yīng)當根據(jù)國際區(qū)域社會“應(yīng)然之法”即客觀規(guī)律的要求，以“公正”“正義”的經(jīng)濟法理念為指導(dǎo)，從“國際區(qū)域市場生態(tài)制度構(gòu)建、國內(nèi)海外投資法律制度及政策、企業(yè)社會責(zé)任和法治意識加強以及對東道國法律制度及習(xí)慣的正確認識與把握”等三個方面，企業(yè)與國家兩個角度預(yù)防和化解我國企業(yè)“走出去”的法律風(fēng)險，最終實現(xiàn)國內(nèi)和國外兩個市場的供給側(cè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，創(chuàng)新跨國區(qū)域市場生態(tài)經(jīng)濟增長極（驅(qū)動力）。

1. 提高企業(yè)“走出去”法治意識，建立風(fēng)險防范生態(tài)制度。

首先，提高我國“走出去”的法治意識，包括三個方面的內(nèi)涵。其一，加強對東道國法律、法規(guī)及法治環(huán)境的認識，防范與我國法律法規(guī)及法律文化差異所帶來的法律風(fēng)險。其二，加強對我國對外貿(mào)易及海外投資法律法規(guī)的了解及認識，預(yù)防在東道國發(fā)展投資風(fēng)險時，如何利用我國的海外投資保險及相關(guān)對外貿(mào)易法律制度化解投資風(fēng)險。其三，加強對國際區(qū)域市場規(guī)則及相關(guān)國際條約的了解及認識，在公平正義的理論指導(dǎo)下，加強企業(yè)社會責(zé)任意識，保護東道國環(huán)境、勞動等法律制度，合規(guī)或風(fēng)險控制部門應(yīng)當了解東道國法律習(xí)慣及司法環(huán)境。

其次，我國“走出去”企業(yè)，應(yīng)當建立海外投資合規(guī)審查和風(fēng)險管理制度。其一，建立海外投資合規(guī)審查制度，這是企業(yè)“走出去”的事前風(fēng)險審查制度。合規(guī)審查制度應(yīng)當規(guī)定，當可能發(fā)展海外投資業(yè)務(wù)時，該機構(gòu)應(yīng)當及時收集與業(yè)務(wù)相關(guān)的我國、東道國及其所在的國際區(qū)域的法律法規(guī)并進行比較分析，對相關(guān)司法環(huán)境進行調(diào)研，然后編制法律風(fēng)險盡職調(diào)查報告，并簽署海外投資意向書及合同等相關(guān)法律文書及其修改意見。其二，建立海外投資風(fēng)險管理制度，加強對海外投資風(fēng)險的事中、事后法律風(fēng)險管理。具體而言，一是轉(zhuǎn)變思維，實現(xiàn)企業(yè)海外投資經(jīng)營的本土化（劉真，2016），建立企業(yè)及高管的社會責(zé)任制度，在企業(yè)、員工雙贏的基礎(chǔ)上加強環(huán)境、勞工保護，預(yù)防環(huán)境、勞工福利等法律風(fēng)險。如以1992年中國首鋼集團收購秘魯國有鐵礦公司為例。由于秘魯國有鐵礦公司于收購前大規(guī)模裁員為中國首鋼集團帶來了巨大隱患，并且，秘魯國有鐵礦公司工會勢力強大，要求職工福利高，因此勞資糾紛不斷，罷工時有發(fā)展，幾乎導(dǎo)致了企業(yè)的生存危機。經(jīng)濟十多年的企業(yè)本土化，最終成功地“走出了”國門。

2. 創(chuàng)新跨國區(qū)域生態(tài)市場規(guī)則，完善海外投資法治制度。加強新南南合作，建立國際區(qū)域生態(tài)市場法律制度，建立抗衡國際強權(quán)及霸權(quán)的力量，完善海外投資法治制度。首先，國際區(qū)域生態(tài)市場法律制度建立，一是“一帶一路”區(qū)域內(nèi)國家應(yīng)當從區(qū)域整體、國家、企業(yè)三者利益均衡發(fā)展視角，簽訂相關(guān)雙邊或多邊國際條約或協(xié)定，并通過條約或協(xié)定法定化、制度化資本輸出和資本輸入國的權(quán)利和義務(wù)，完善貿(mào)易投資壁壘調(diào)查制度，建立以雙邊或多邊條約為基礎(chǔ)的國際區(qū)域投資風(fēng)險生態(tài)保護制度。二是建立貿(mào)易和投資國際自由貿(mào)易區(qū)推進跨國交易自由化與便利化；建立或完善貨物商品通關(guān)、電子商務(wù)、檢驗和檢疫、產(chǎn)品質(zhì)量標準、環(huán)境、勞工以及知識產(chǎn)權(quán)保護等國際法律制度（劉真，2016）。其次，適度增加國防科技建設(shè)，加強新南南合作，防范霸權(quán)和強權(quán)政治的掠奪。因為，無論是從“絲綢之路”還是近代國際貿(mào)易與投資的歷史來看，西方列強在開拓國際市場的過程中，往往為了自己的利益而不顧他國的利益，通過找借口發(fā)動戰(zhàn)爭來實現(xiàn)，如中國的鴉片戰(zhàn)爭、抗日戰(zhàn)爭、兩次世界大戰(zhàn)，現(xiàn)代的伊拉克戰(zhàn)略，最終損害了國際社會的各方利益。第三，借鑒國外的成功經(jīng)驗和國際慣例，結(jié)合本國現(xiàn)實情況，制定《海外投資保險法》或?qū)ⅰ秾ν赓Q(mào)易法》改為《對外投資與貿(mào)易法》，將海外投資保險制度及其他海外投資保護制度納入法律的保護框架。同時結(jié)合雙邊投資協(xié)定和《多邊投資擔(dān)保機構(gòu)公約》，創(chuàng)新國內(nèi)企業(yè)“走出去”生態(tài)投資和法律制度，最終創(chuàng)新國際區(qū)域經(jīng)濟增長極（驅(qū)動力），實現(xiàn)兩個市場的供給側(cè)結(jié)構(gòu)性調(diào)整奠定基礎(chǔ)。

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基金項目：2017年河北金融學(xué)院第一批重點科研基金項目“‘一帶一路背景下企業(yè)‘走出去法律問題研究”（項目號：JY2017ZB26）。

作者簡介：周明勇（1969-），男，漢族，湖南省汨羅市人，河北金融協(xié)同發(fā)展中心/金融重點實驗室、河北金融學(xué)院法律系副高級教師；北京市經(jīng)濟法學(xué)會理事，河北省法學(xué)會交通法研究會常務(wù)理事，中國人民大學(xué)經(jīng)濟法博士，高級經(jīng)濟師，研究方向為經(jīng)濟法、財稅金融法、法經(jīng)濟學(xué)、制度經(jīng)濟學(xué)。

收稿日期：2017-06-14。