1 案情分析

2017年4月19日，應(yīng)M/s Futura Ceramics （P） Ltd（上述公司合稱為“申請(qǐng)人”）提出的申請(qǐng)，印度工商部（“調(diào)查機(jī)關(guān)”）立案對(duì)出口自中國(guó)的陶瓷輥?zhàn)樱ā氨徽{(diào)查產(chǎn)品”）發(fā)起反傾銷調(diào)查。

1.1申請(qǐng)人

本案申請(qǐng)人為M/s Futura Ceramics（P）Ltd公司。申請(qǐng)人所生產(chǎn)的被調(diào)查產(chǎn)品產(chǎn)量占印度國(guó)內(nèi)被調(diào)查產(chǎn)品總產(chǎn)量的70%以上，因此調(diào)查機(jī)關(guān)認(rèn)為申請(qǐng)人可以代表印度國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)。

1.2被調(diào)查產(chǎn)品

本次被調(diào)查產(chǎn)品為陶瓷輥?zhàn)踊蜉佔(zhàn)樱ㄔ谑袌?chǎng)上也稱作陶瓷管或陶瓷棒），其用于輥筒爐窯將磚從窯的一端輸送到另一端。通過(guò)繞其旋轉(zhuǎn)，瓷磚可以通過(guò)輥?zhàn)訌囊欢溯斔偷搅硪欢?。陶瓷輥也用于生產(chǎn)不銹鋼餐具的行業(yè)，制造不銹鋼條或不銹鋼片。涉案產(chǎn)品主要根據(jù)“海關(guān)關(guān)稅法”第69章分類。

陶瓷輥的技術(shù)需求由于以下原因而不斷變化：

（1）較高的焙燒溫度

（2）被焙燒瓷磚的重量更大

（3）瓷磚的長(zhǎng)度，寬度和厚度增加

（4）窯爐本身長(zhǎng)度的增加

（5）更短的焙燒周期

1.3調(diào)查期間

本案調(diào)查期間為2016年4月1日至2017年3月31日，共計(jì)12個(gè)月；損害調(diào)查期將包括2013年4月至2014年3月，2014年4月至2015年3月，2015年4月至2016年3月及調(diào)查期。

1.4涉案國(guó)家

涉案國(guó)家：中國(guó)。

1.5正常價(jià)值

申請(qǐng)人稱，因其無(wú)法獲取被調(diào)查產(chǎn)品在涉案國(guó)家國(guó)內(nèi)市場(chǎng)的銷售價(jià)格，涉案國(guó)家被調(diào)查產(chǎn)品的正常價(jià)值是以各涉案國(guó)家被調(diào)查產(chǎn)品的生產(chǎn)成本為基礎(chǔ)估算的。考慮到了原材料價(jià)格及水電公共事業(yè)費(fèi)用的變化，國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級(jí)的成本，適時(shí)調(diào)整的銷售管理費(fèi)用，加上合理的利潤(rùn)。

1.6提交答卷時(shí)間

利害關(guān)系方應(yīng)在立案后40天內(nèi)提交答卷。

2 應(yīng)訴策略

我們結(jié)合印度反傾銷法律的相關(guān)規(guī)定和我們代理中國(guó)企業(yè)應(yīng)訴印度反傾銷調(diào)查的實(shí)際經(jīng)驗(yàn)，針對(duì)印度對(duì)自中國(guó)進(jìn)口的產(chǎn)品反傾銷調(diào)查，提出初步建議如下：

2.1高度重視，積極應(yīng)訴

反傾銷調(diào)查對(duì)于企業(yè)而言是一把雙刃劍，既意味著挑戰(zhàn)也意味著機(jī)遇。如果企業(yè)不積極應(yīng)訴，印度政府完全可以根據(jù)其現(xiàn)有的信息，包括采用申請(qǐng)人提供的信息或者其他可獲得信息，裁定出對(duì)中國(guó)公司最為不利的極高的傾銷幅度。這意味著今后至少5年甚至更長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)，這些企業(yè)的產(chǎn)品將被課以高額的反傾銷稅，從而被完全排除在印度市場(chǎng)之外。

同時(shí)，換一個(gè)角度出發(fā)，企業(yè)可以通過(guò)積極參加應(yīng)訴，爭(zhēng)取較低的單獨(dú)稅率甚至零稅率，將獲得較高稅率的應(yīng)訴企業(yè)和非應(yīng)訴企業(yè)排擠出印度市場(chǎng)，進(jìn)而擴(kuò)大自身在印度市場(chǎng)的份額。具體原因如下。

反傾銷調(diào)查不針對(duì)特定中國(guó)企業(yè)，而是針對(duì)中國(guó)生產(chǎn)和/或?qū)τ〕隹诘乃衅髽I(yè)。其中，在調(diào)查期對(duì)印度出口的企業(yè)有資格參加應(yīng)訴本次反傾銷調(diào)查。

在最終裁定中，企業(yè)會(huì)被分成兩種：參加應(yīng)訴的企業(yè)和不參加應(yīng)訴的企業(yè)，并在稅率表中會(huì)的不同的結(jié)果。

（1）參加應(yīng)訴的企業(yè)：?jiǎn)为?dú)點(diǎn)名，獲得各自不同的單獨(dú)稅率，比如A企業(yè)獲得；

（2）不參加應(yīng)訴的企業(yè)：不單獨(dú)點(diǎn)名，統(tǒng)稱為其他企業(yè)，獲得全國(guó)統(tǒng)一的懲罰性稅率，肯定會(huì)高于參加企業(yè)獲得的單獨(dú)稅率，比如50%。

因此，獲得較低稅率的中國(guó)生產(chǎn)/出口企業(yè)，將獲得對(duì)印出口比較優(yōu)勢(shì)。

2.2確定被調(diào)查產(chǎn)品范圍和被調(diào)查產(chǎn)品的出口時(shí)間，明確企業(yè)是否為應(yīng)訴主體

首先，反傾銷調(diào)查對(duì)涉案產(chǎn)品范圍的確認(rèn)，不完全依賴于海關(guān)稅則號(hào)，需要根據(jù)印度反傾銷調(diào)查機(jī)關(guān)發(fā)布的立案公告中對(duì)被調(diào)查產(chǎn)品的描述及產(chǎn)品排除范圍予以確認(rèn)。企業(yè)應(yīng)當(dāng)在律師的幫助下，仔細(xì)研究有關(guān)法律文件，確認(rèn)自己生產(chǎn)和/或出口的產(chǎn)品是否在被調(diào)查范圍之內(nèi)；與申請(qǐng)人所生產(chǎn)的產(chǎn)品是否有較大差異。

其次，企業(yè)還應(yīng)與外銷部門核實(shí)對(duì)印度出口產(chǎn)品的銷售單據(jù)，以確認(rèn)是否在傾銷調(diào)查期內(nèi)向印度出口了被調(diào)查產(chǎn)品，從而確認(rèn)自己是否屬于本次反傾銷調(diào)查的應(yīng)訴主體。

在確定應(yīng)訴主體時(shí)，還需要注意的一個(gè)問(wèn)題就是：印度反傾銷調(diào)查的稅率適用于自營(yíng)出口的生產(chǎn)商，或者與生產(chǎn)商聯(lián)合應(yīng)訴的出口企業(yè)。出口企業(yè)如果本身不是生產(chǎn)商，就要?jiǎng)訂T自己的供貨企業(yè)積極配合應(yīng)訴。單獨(dú)的出口企業(yè)如果不能獲得供貨企業(yè)的支持，則其提供的數(shù)據(jù)也可以不被采納。若貴公司是自己生產(chǎn)并出口，則應(yīng)訴主體比較明確。

2.3妥善解決低開(kāi)發(fā)票的問(wèn)題（如有）

低開(kāi)發(fā)票，在發(fā)展中國(guó)家的出口貿(mào)易中是一個(gè)較為普遍的現(xiàn)象。企業(yè)在回答反傾銷調(diào)查問(wèn)卷時(shí)，需要考慮的問(wèn)題主要是：（1）主張實(shí)際出口價(jià)格，否認(rèn)低開(kāi)發(fā)票，有可能在傾銷抗辯中獲勝，但也有可能導(dǎo)致印度客戶（進(jìn)口商）遭到印度政府的懲罰；（2）但若按照低開(kāi)發(fā)票匯報(bào)出口價(jià)格，則傾銷抗辯成功的可能性微乎其微（取決于低開(kāi)發(fā)票的幅度），一旦被裁定高額傾銷幅度，也就是丟了印度市場(chǎng)。兩者擇一，企業(yè)往往很難抉擇。

根據(jù)2006年4月10日起施行的《低開(kāi)出口發(fā)票行為處罰暫行辦法》，對(duì)存在低開(kāi)出口發(fā)票行為的對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營(yíng)者，商務(wù)部有權(quán)依據(jù)《行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處罰。因此，承認(rèn)低開(kāi)發(fā)票無(wú)疑增加了企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。

我們的經(jīng)驗(yàn)是，主張實(shí)際出口價(jià)格，并沒(méi)有出現(xiàn)過(guò)進(jìn)口商遭到印度政府懲罰的先例。印度的各個(gè)部門（印度商工部負(fù)責(zé)發(fā)傾銷調(diào)查，財(cái)政部負(fù)責(zé)發(fā)布反傾銷稅令，海關(guān)負(fù)責(zé)監(jiān)管征收）之間的聯(lián)系和協(xié)作并不緊密，印度商工部反傾銷調(diào)查機(jī)關(guān)也沒(méi)有追究企業(yè)偷逃稅收的職責(zé)，主張實(shí)際出口價(jià)格，實(shí)踐中并沒(méi)有給印度進(jìn)口商造成損失。從另外一個(gè)側(cè)面來(lái)看，如果企業(yè)不主張實(shí)際出口價(jià)格，而主張低開(kāi)發(fā)票的出口價(jià)格，則很有可能被裁定較高的傾銷幅度，一旦損害和因果關(guān)系成立，也將失去印度市場(chǎng)和印度客戶。

因此，從企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益考慮，結(jié)合我們的代理經(jīng)驗(yàn)，我們堅(jiān)決主張使用實(shí)際出口價(jià)格應(yīng)訴。

2.4敦促印度調(diào)查機(jī)關(guān)盡快初裁，并在初裁后要求印度調(diào)查官員實(shí)地核查

為安撫印度國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)，印度反傾銷調(diào)查機(jī)關(guān)在初裁中往往是“枉法裁判”，發(fā)布對(duì)中國(guó)應(yīng)訴企業(yè)較為不利的裁決結(jié)果。但是，在終裁中，印度調(diào)查機(jī)關(guān)迫于司法審查和應(yīng)訴企業(yè)（包括進(jìn)口商）的壓力，一般會(huì)比較公正地做出終裁裁決。

為盡快消除反傾銷調(diào)查對(duì)應(yīng)訴企業(yè)的影響，速戰(zhàn)速?zèng)Q是十分必要的。因此，督促印度調(diào)查機(jī)關(guān)按法定時(shí)間進(jìn)行初裁，加快案件審理時(shí)間，是對(duì)企業(yè)相對(duì)有利的。

初裁裁決后，企業(yè)可以要求印度調(diào)查機(jī)關(guān)來(lái)中國(guó)核查，糾正調(diào)查機(jī)關(guān)在初裁中的錯(cuò)誤作法，加強(qiáng)抗辯，爭(zhēng)取在終裁階段全面勝訴。

我們一般不建議印度調(diào)查機(jī)關(guān)在初裁前來(lái)核查，（除非企業(yè)的目標(biāo)就是承諾價(jià)格），主要原因是：在初裁前進(jìn)行完答卷、核查和聽(tīng)證會(huì)等關(guān)鍵步驟，一旦初裁結(jié)果不理想，將很難有機(jī)會(huì)在終裁中“翻盤”。

2.5尋求中國(guó)政府、相關(guān)商會(huì)和相關(guān)行業(yè)組織的支持，爭(zhēng)取公平公正的法律環(huán)境

我們代理中國(guó)生產(chǎn)和出口企業(yè)應(yīng)訴各國(guó)反傾銷的經(jīng)驗(yàn)告訴我們，反傾銷調(diào)查，不僅僅是法律和貿(mào)易的交鋒，還常常為政治因素所左右。因此，我們建議企業(yè)積極尋求中國(guó)政府、相關(guān)商會(huì)和相關(guān)行業(yè)組織的支持，加大政府間的交涉力度，爭(zhēng)取較為公平公正的法律環(huán)境。對(duì)于印度等發(fā)展中國(guó)家發(fā)起的反傾銷案件，本條尤其適用。

2.6初裁后可以考慮通過(guò)價(jià)格承諾終止調(diào)查

價(jià)格承諾就是反傾銷調(diào)查中通過(guò)談判達(dá)成的妥協(xié)結(jié)果。應(yīng)訴企業(yè)積極爭(zhēng)取市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)地位、提供資料爭(zhēng)取較低的傾銷幅度、積極游說(shuō)印度政府和國(guó)內(nèi)產(chǎn)業(yè)，最終可能都是在為價(jià)格承諾做鋪墊。

一方面，印度對(duì)中國(guó)的產(chǎn)品進(jìn)口存在著一定的依賴性，其需要進(jìn)口中國(guó)產(chǎn)品來(lái)滿足國(guó)內(nèi)需求。另一方面，印度自身生產(chǎn)的產(chǎn)品在成本上又競(jìng)爭(zhēng)不過(guò)中國(guó)產(chǎn)品。因此，對(duì)來(lái)自于中國(guó)的，印度又想抵制，但又有實(shí)際需求。價(jià)格承諾可能不失為維持中印產(chǎn)品正常貿(mào)易的一個(gè)較好的選擇。

2.7團(tuán)結(jié)一致，加強(qiáng)損害抗辯

損害抗辯一旦勝利，也就意味著中國(guó)產(chǎn)品生產(chǎn)和出口企業(yè)將在本次反傾銷調(diào)查中完全勝訴。在損害抗辯方面，需要中國(guó)產(chǎn)品出口企業(yè)和進(jìn)口商團(tuán)結(jié)一致。只有這樣，才能收集到詳細(xì)準(zhǔn)確的資料和數(shù)據(jù)，豐富損害抗辯的內(nèi)容，加強(qiáng)損害抗辯的力度。我們也建議中國(guó)企業(yè)對(duì)印度政府、商會(huì)、產(chǎn)品下游企業(yè)進(jìn)行游說(shuō)，證明采取反傾銷措施不符合印度相關(guān)產(chǎn)業(yè)利益。

此外，根據(jù)印度法律，印度比較傾銷幅度和損害幅度，在最終征收反傾銷稅時(shí)采取“孰低原則”。因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)充分利用印度法律中的相關(guān)規(guī)定，通過(guò)損害抗辯降低損害幅度，從而最終降低被征收反傾銷稅的幅度。

2.8聘用優(yōu)秀律師事務(wù)所

由于反傾銷應(yīng)訴具有極強(qiáng)的專業(yè)性和技術(shù)性，因此，律師在反傾銷調(diào)查中的作用非常重要。他們既需要在總體上指導(dǎo)企業(yè)準(zhǔn)備成本和銷售數(shù)據(jù)庫(kù)，還需要在細(xì)節(jié)上及時(shí)解決企業(yè)在準(zhǔn)備過(guò)程中的各類問(wèn)題。因此，律師的經(jīng)驗(yàn)和能力對(duì)于企業(yè)獲勝具有至關(guān)重要的意義。另外，由于反傾銷涉及大量財(cái)務(wù)處理，律師團(tuán)隊(duì)的會(huì)計(jì)能力也不容忽視。因此，我們建議企業(yè)盡早決定聘請(qǐng)業(yè)績(jī)突出并擁有較強(qiáng)會(huì)計(jì)能力的律師團(tuán)隊(duì)。