工友信箱

主持人：譚立獨(dú)

電 話(huà)：13886171788

郵 箱：287927168@qq.com

本欄目由

湖北省總工會(huì)職工法律服務(wù)團(tuán)

提供法律支持

員工只與子公司簽約，集團(tuán)公司能否直接調(diào)用？

《工友》編輯部：

某集團(tuán)公司下設(shè)四個(gè)子公司，各自之間都有獨(dú)立的法人資格。一年多前，我與其中一家子公司簽訂為期五年的勞動(dòng)合同后，因我成績(jī)突出，集團(tuán)公司遂于近日決定將我調(diào)往另外一家子公司發(fā)揮開(kāi)拓市場(chǎng)的專(zhuān)長(zhǎng)。我以離家太遠(yuǎn)為由拒絕服從后，集團(tuán)公司下發(fā)決議，要求子公司解除與我的勞動(dòng)合同。子公司最終執(zhí)行了集團(tuán)公司的決議，拒絕讓我上班。而當(dāng)我以子公司違法為由索要賠償金時(shí)，子公司以其執(zhí)行上級(jí)決議，不屬違法解除勞動(dòng)合同為由拒絕。請(qǐng)問(wèn)：集團(tuán)公司真的可以私自調(diào)用，我無(wú)權(quán)獲取賠償嗎？

公孫瓊

公孫瓊讀者：

集團(tuán)公司無(wú)權(quán)私自調(diào)用，你有權(quán)獲取賠償金。

一方面，你有權(quán)拒絕集團(tuán)公司調(diào)用。集團(tuán)公司與子公司之間雖然具有控股與被控股、上級(jí)與下級(jí)的關(guān)系，但因?yàn)樗鼈兌际仟?dú)立的法人，都是各自獨(dú)立的用人單位，自然也就不能將彼此的用工資格混為一體。即集團(tuán)公司將子公司的員工調(diào)至其它子公司，對(duì)勞動(dòng)者來(lái)說(shuō)，本質(zhì)屬于舊的勞動(dòng)關(guān)系解除、新的勞動(dòng)關(guān)系建立。根據(jù)勞動(dòng)關(guān)系的建立必須秉承雙方自愿的原則，如果職工不服從集團(tuán)公司調(diào)用，既是其依法行使權(quán)利的體現(xiàn)，也意味著無(wú)法建立新的勞動(dòng)關(guān)系。集團(tuán)公司拒不尊重你的意愿，強(qiáng)行為之，明顯是對(duì)你合法權(quán)益的侵害。

另一方面，子公司單方解除勞動(dòng)合同的行為違法。勞動(dòng)合同一旦簽訂便受法律保護(hù)，任何一方當(dāng)事人均不得隨意解除或加以變更。根據(jù)《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，解除勞動(dòng)合同方式的主要有雙方協(xié)商解除、勞動(dòng)者單方解除和用人單位單方解除三種。而用人單位單方解除勞動(dòng)合同，必須嚴(yán)格依據(jù)法定事由來(lái)行事，如果法律無(wú)明文規(guī)定即不在法定事由之列，用人單位便不得單方解除勞動(dòng)合同。也就是說(shuō)，只要不屬于《勞動(dòng)合同法》第三十九條、第四十條、第四十一條所列舉的用人單位可以單方解除勞動(dòng)合同的3大類(lèi)13小類(lèi)情形之一，用人單位便無(wú)權(quán)單方解除勞動(dòng)合同。鑒于其中并沒(méi)有涉及職工不服上級(jí)單位調(diào)動(dòng)的內(nèi)容，也就決定了子公司根據(jù)集團(tuán)公司的決議，單方強(qiáng)行解除勞動(dòng)合同的行為當(dāng)屬非法。

再一方面，子公司必須承擔(dān)賠償責(zé)任。因?yàn)椤秳趧?dòng)合同法》第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。”即子公司必須按照你的工作年限，按每滿(mǎn)一年支付兩個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)（六個(gè)月以上不滿(mǎn)一年的，按一年計(jì)算；不滿(mǎn)六個(gè)月的，按半個(gè)月計(jì)算），向你作出賠付。

工友

掃描二維碼，關(guān)注工友譚法微信公眾號(hào)，獲取更多信息，進(jìn)行在線(xiàn)咨詢(xún)。

大學(xué)生就業(yè)時(shí)未領(lǐng)取畢業(yè)證，遭遇傷殘是否構(gòu)成工傷？

《工友》編輯部：

一年前，我就讀的大學(xué)因我所在班級(jí)已經(jīng)完成全部學(xué)業(yè)，而建議學(xué)生離校就業(yè)。我順利在一家公司找到了工作，可是，工作一個(gè)月后，便在工作中由于地滑而摔傷，不僅花去20余萬(wàn)元醫(yī)療費(fèi)用，還落下五級(jí)傷殘。公司沒(méi)有為我辦理工傷保險(xiǎn)，請(qǐng)問(wèn)公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工傷責(zé)任？

梁慧茹

梁慧茹讀者：

一方面，你與公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系。你雖然尚未從學(xué)校領(lǐng)取畢業(yè)證，理論上還屬于“在校生”，但你在公司上班的目的是就業(yè)，公司必須依約向你發(fā)放勞動(dòng)報(bào)酬，表明你不是以此來(lái)補(bǔ)貼學(xué)費(fèi)、生活費(fèi)，不屬于“勤工助學(xué)”；你已全身心投入公司工作，公司不僅要向你發(fā)放工資，且有權(quán)對(duì)你實(shí)行包括考勤在內(nèi)的領(lǐng)導(dǎo)、管理、指揮、監(jiān)督，而你則必須服從，也意味著你并非利用學(xué)習(xí)之余的空閑時(shí)間打工。

另一方面，既然你屬于公司職工，而公司卻沒(méi)有為你辦理工傷保險(xiǎn)，顯然表明公司未能盡到自身職責(zé)。《工傷保險(xiǎn)條例》第六十二條第二款規(guī)定：“依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加工傷保險(xiǎn)的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用?！币虼耍闼诘墓緫?yīng)當(dāng)承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

工友

特殊情況下，不存在勞動(dòng)關(guān)系也可享受工傷待遇

《工友》編輯部：

一家建筑公司曾把其承包的建筑工程中的電梯安裝部分，全部發(fā)包給李某個(gè)人負(fù)責(zé)，而李某并沒(méi)有相應(yīng)的法定資質(zhì)。半年前，我受雇于李某從事安裝業(yè)務(wù)時(shí)，不慎因卡住雙腳而嚴(yán)重受傷，落下七級(jí)傷殘。鑒于李某無(wú)力承擔(dān)賠償責(zé)任，我曾多次要求建筑公司擔(dān)責(zé)。但其一再以我并非其所聘用，甚至對(duì)我被李某所雇一無(wú)所知為由拒絕。我向社會(huì)保險(xiǎn)行政管理部門(mén)申請(qǐng)工傷認(rèn)定后，其也作出了不予受理決定書(shū)，理由為我與建筑公司不存在勞動(dòng)關(guān)系。請(qǐng)問(wèn)：我的情況是否屬于工傷？

肖玉竹

肖玉竹讀者：

你的情形同樣構(gòu)成工傷。

的確，根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第二條之規(guī)定，一般情況下，用人單位與勞動(dòng)者之間存在勞動(dòng)關(guān)系，是構(gòu)成工傷的前提，也是社會(huì)保險(xiǎn)行政管理部門(mén)是否受理工傷認(rèn)定申請(qǐng)的決定性要件。但是，這并不等于只要不存在勞動(dòng)關(guān)系，便絕對(duì)不能認(rèn)定為工傷。

《最高人民法院關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第三條規(guī)定：“……（四）用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，用工單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位；（五）個(gè)人掛靠其他單位對(duì)外經(jīng)營(yíng)，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位為承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位。前款第（四）、（五）項(xiàng)明確的承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位承擔(dān)賠償責(zé)任或者社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)從工傷保險(xiǎn)基金支付工傷保險(xiǎn)待遇后，有權(quán)向相關(guān)組織、單位和個(gè)人追償。”

《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第四條也指出：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任?！币簿褪钦f(shuō)，鑒于民事法律關(guān)系具有復(fù)雜性和多樣性，為了防止用人單位規(guī)避法律責(zé)任，保護(hù)弱勢(shì)勞動(dòng)者的利益，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)在受理工傷認(rèn)定的申請(qǐng)中，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持勞動(dòng)關(guān)系為一般審查，兼顧特殊情形下審查的原則，而不能以不存在勞動(dòng)關(guān)系為由一概否認(rèn)。

工友

聲明：本欄目部分內(nèi)容將同步推送至工友譚法微信公眾號(hào)，所支付稿酬含工友譚法微信公眾號(hào)稿酬。