李楠+關(guān)佳

【摘 要】性權(quán)利是憲法賦予公民的人身權(quán)利中的重要內(nèi)容之一，無論對于男性還是女性，性權(quán)利都應(yīng)該具有不可侵犯性，理應(yīng)受到刑法的無差別保護(hù)。在現(xiàn)實(shí)中，男性性權(quán)利被侵犯的事件時(shí)有發(fā)生，施暴者中不僅有男性，也有女性。由于我國關(guān)于男性性權(quán)利保護(hù)的立法缺失，大量男性被害人遭到性侵后，權(quán)利得不到針對性、有效性的救濟(jì)。男性遭到性侵，危害性極大，甚至引起報(bào)復(fù)性犯罪。目前，我國法律對強(qiáng)奸罪的有關(guān)規(guī)定存在一些不足，不能有效地對男性人身權(quán)利進(jìn)行全面保護(hù)，應(yīng)從法律層面進(jìn)行保護(hù)性規(guī)制的探討。

【關(guān)鍵詞】強(qiáng)奸罪犯罪構(gòu)成；男性性權(quán)利；立法考察；保護(hù)性規(guī)制

一、我國強(qiáng)奸罪概述

（一）強(qiáng)奸罪定義與本質(zhì)特征探討

強(qiáng)奸罪是性犯罪中最常見的犯罪形態(tài)，我國刑法中的強(qiáng)奸罪保護(hù)的權(quán)益通說是女性的性自主決定權(quán)以及未滿十四歲幼女的身心健康。強(qiáng)奸有廣義和狹義上的區(qū)分。廣義上的強(qiáng)奸包括四種模式：男子強(qiáng)迫女子發(fā)生性行為、男子強(qiáng)迫男子發(fā)生性行為、女子強(qiáng)迫女子發(fā)生性行為、女子強(qiáng)迫男子發(fā)生性行為。狹義上的強(qiáng)奸僅僅指第一種模式的強(qiáng)奸。對于強(qiáng)奸罪的定義，理論界的通說是行為人違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與之性交，或故意與不滿14周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系的行為。我國學(xué)者高銘暄教授將強(qiáng)奸一詞表述為“以暴力或者其他手段，違背婦女意志，強(qiáng)行與婦女發(fā)生非法性交的行為”。i

理解強(qiáng)奸罪含義的最好途徑就是對強(qiáng)奸罪的本質(zhì)進(jìn)行探析。關(guān)于強(qiáng)奸罪的本質(zhì)特征，學(xué)界意見不一，各種學(xué)說都有。具有包括：其一，違背意志說。該觀點(diǎn)認(rèn)為不論行為人是否采用暴力手段或者采取何種暴力手段、手段如何，只要依據(jù)當(dāng)時(shí)的情況能夠證明違背了受害人的意志就可以將此行為認(rèn)定為強(qiáng)奸。其二，犯罪行為說。該觀點(diǎn)認(rèn)為只要表現(xiàn)為是以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系的犯罪行為，便可將此行為認(rèn)定為強(qiáng)奸。其三，違背意志與強(qiáng)制手段合一說。該觀點(diǎn)認(rèn)為強(qiáng)奸罪的本質(zhì)特征包含兩個(gè)方面：違背受害人意志和使用強(qiáng)制手段，即違背受害人的意志構(gòu)成強(qiáng)奸罪的內(nèi)在本質(zhì)特征，而使用強(qiáng)制手段是其外部特征。其四，折中說。該觀點(diǎn)認(rèn)為強(qiáng)奸罪本質(zhì)特征包括三點(diǎn)：一是行為人主觀上違背受害人意志；二是行為人客觀上采取暴力、脅迫或其他手段；三是行為人借助暴力、脅迫或其他手段的目的是與受害人發(fā)生不法性關(guān)系。ii由以上學(xué)說，筆者認(rèn)為，強(qiáng)奸罪的本質(zhì)特征可以概括為兩點(diǎn)：一是違背受害人意志；二是發(fā)生不法性行為。在這一過程中客觀上的手段、方式，則是其本質(zhì)特征的外延。

（二）強(qiáng)奸罪的立法現(xiàn)狀與具體特征

1.我國現(xiàn)行刑法對強(qiáng)奸罪的規(guī)定

我國刑法在第236條關(guān)于強(qiáng)奸罪的規(guī)定：以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。

奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。

2.強(qiáng)奸罪的犯罪構(gòu)成

為了更全面更深刻地認(rèn)識(shí)強(qiáng)奸罪，我們還應(yīng)該從犯罪構(gòu)成等方面來理解分析。第一，犯罪客體方面。設(shè)置強(qiáng)奸罪這一罪名的目的主要是為了保護(hù)婦女的性自主權(quán)，即保護(hù)婦女按照自主的意志決定自己性行為的權(quán)利。與犯罪客體相對應(yīng)的即是強(qiáng)奸罪的犯罪對象，即為婦女和不滿十四周歲的幼女，也即受害人范圍不包括男性，對男子的強(qiáng)奸行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。第二，犯罪客觀方面。構(gòu)成強(qiáng)奸罪，客觀上還需使用暴力、脅迫或其他手段，使婦女處于不能反抗、不敢反抗、不知反抗?fàn)顟B(tài)或利用婦女不知、無法反抗的狀態(tài)而乘機(jī)實(shí)行奸淫。這里的其他手段主要有：假冒被害婦女的情人、配偶；趁被害婦女熟睡、重病、暈倒等。需要注意的是，現(xiàn)實(shí)生活中常常有政府部門執(zhí)法人員許諾幫助被害婦女完成某種事項(xiàng)而借機(jī)要求與婦女發(fā)生性關(guān)系的現(xiàn)象發(fā)生，此時(shí)，該行為不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。第三，犯罪主觀方面。構(gòu)成強(qiáng)奸罪還要求行為人在犯罪主觀方面具有為達(dá)到奸淫的目的而以直接故意的主觀心態(tài)，違背婦女意志強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系。該處的“故意”包含兩個(gè)條件：一是行為人認(rèn)識(shí)到受害人不同意，二是受害人確實(shí)不同意。當(dāng)我們在判斷是否違背婦女意志的時(shí)候，我們不能僅從表面上看婦女有無反抗，還應(yīng)將婦女是否能夠反抗、是否知道反抗等情況列入考慮之中。因?yàn)閺?qiáng)奸行為違背婦女意志的本質(zhì)特征，行為人才不得不采取暴力、脅迫或者其他手段致受害人與不能反抗、不知反抗的情形。如果行為人沒有采取這些強(qiáng)制手段，僅僅是行為在客觀上違背了受害人意志，也不成立強(qiáng)奸罪。iii第四，犯罪主體方面。只要是年滿14周歲且具有刑事責(zé)任能力的男性，即可以構(gòu)成強(qiáng)奸罪的主體。在我國的司法實(shí)踐中，女性通常是不能單獨(dú)構(gòu)成強(qiáng)奸罪的直接正犯的，但是可以構(gòu)成本罪的教唆犯和和幫助犯或者以共犯和間接正犯的身份存在。

需要注意的是，至于強(qiáng)奸罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)，學(xué)界通說認(rèn)為，針對年滿十四周歲的婦女的強(qiáng)奸行為，客觀方面以插入說作為既遂標(biāo)準(zhǔn)，而針對不滿十四周歲的幼女，則以接觸說為宜。iv

最后，關(guān)于犯罪對象的問題，尤為值得本文關(guān)注和探討。我國刑法第二百三十六條規(guī)定“以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。”法律條文簡單的一句話，也許在若干年前，適合我國的國情，明確了強(qiáng)奸罪的犯罪對象只能是婦女，但是，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)文化的發(fā)展，人們的價(jià)值觀念逐漸趨于多元化，加之社會(huì)各方面壓力增大，人們的性觀念越來越開放，新型性侵犯行為不斷增多，男性遭到性侵的案件在社會(huì)上反復(fù)發(fā)生，但由于法律對犯罪對象的明確規(guī)定，導(dǎo)致對男性被性侵現(xiàn)象的處理無法可依，更加增長了犯罪分子的猖狂氣焰，使得男性遭性侵的案件越來越多。因此，這種關(guān)于強(qiáng)奸罪犯罪對象只有“女性”的規(guī)定已經(jīng)越來越不適應(yīng)打擊新型性侵犯行為的需要，非常有必要將“男性”性權(quán)利保護(hù)納入法律規(guī)制中。

二、我國刑法關(guān)于強(qiáng)奸罪立法存在的問題

1997年《刑法》實(shí)施至今經(jīng)歷了幾次較大修改，但對于強(qiáng)奸罪的概念和構(gòu)成要件上，并沒有出現(xiàn)多大變化，去年生效的《刑法修正案九》依然未對強(qiáng)奸罪進(jìn)行變動(dòng)。隨著時(shí)代的迅速發(fā)展和變遷，人們的思想意識(shí)和行為方式也發(fā)生著改變，人們對待性的認(rèn)識(shí)也跟著發(fā)生著改變。性犯罪也出現(xiàn)了多元化、復(fù)雜化的趨勢。以強(qiáng)奸罪為例，現(xiàn)實(shí)中產(chǎn)生了新的強(qiáng)奸行為的表現(xiàn)形式，可現(xiàn)行法律卻沒有予以有效規(guī)制，在司法實(shí)踐中往往出現(xiàn)敷衍應(yīng)對的現(xiàn)象，所以現(xiàn)實(shí)中便常常出現(xiàn)男性遭到性侵犯卻無處可申訴的尷尬局面。

（一）從立法沖突來看

我國憲法明確賦予了公民平等權(quán)，平等權(quán)是我國社會(huì)主義法治的一項(xiàng)基本原則，該項(xiàng)基本權(quán)利是每個(gè)公民依法享有的。憲法中的“公民”是不存在性別差異的“公民”，不論男女一律都應(yīng)受到平等對待，而性權(quán)利是屬于我國《憲法》所保護(hù)的人身權(quán)利。在性犯罪中，犯罪人所侵犯的是受害人的性權(quán)利，性權(quán)利是指在性領(lǐng)域，圍繞著人的性行為發(fā)生的，與人的性行為相關(guān)的，關(guān)涉到人的自由、平等、追求幸福、免于侵害等內(nèi)容的各種權(quán)利的總稱。v在世界性大會(huì)上通過的《性權(quán)宣言》中對性權(quán)利有簡潔明確的表述，即“它是一種普適性人權(quán)”。實(shí)際上，現(xiàn)行刑法中對于性權(quán)利的保護(hù)存在偏頗，強(qiáng)奸罪等性犯罪立法中對男性性權(quán)利與女性性權(quán)利是不同程度的保護(hù)。這集中凸顯了強(qiáng)奸罪立法上的沖突，這種立法既有違憲法賦予的平等原則，又違背基本人權(quán)保護(hù)的價(jià)值理念，更與刑法面前人人平等的基本原則相沖突。刑法作為懲罰犯罪、保護(hù)人權(quán)的重要法律，其中關(guān)于男性性權(quán)利保護(hù)的缺失應(yīng)該得到補(bǔ)充和完善。

2015年11月1日生效的《刑法修正案（九）》將替考、醫(yī)鬧、虐童等違法行為正式納入刑法制裁的范疇，體現(xiàn)了對人權(quán)的尊重。其中對“組織賣淫罪”、“強(qiáng)迫賣淫罪”以及“強(qiáng)制猥褻、侮辱罪”界定的完善，尤其表現(xiàn)出對男性性權(quán)利保護(hù)的重視。強(qiáng)制猥褻、侮辱罪是《刑法修正案（九）》修正的一項(xiàng)罪名，根據(jù)2015年11月1日起施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑法〉確定罪名的補(bǔ)充規(guī)定（六）》，取消強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪罪名，變更為強(qiáng)制猥褻、侮辱罪。本罪的行為主體是年滿16周歲且具備刑事責(zé)任能力的自然人（包括男性、女性）。這也就意味著受害人不僅僅只是婦女，男性也可以成為受害主體。根據(jù)刑法的表述：“強(qiáng)制猥褻他人”，他人是指自然人，包括男性、女性（均應(yīng)年滿14周歲，否則構(gòu)成猥褻兒童罪）。此外，在刑法條文中，涉及男性性權(quán)利保護(hù)的還有刑法第301條聚眾淫亂罪、第359條引誘、容留、介紹賣淫罪、第237條猥褻兒童罪等等。在這些條文中，多使用“他人”、“兒童”等字眼來模糊性別。這說明，我國總體上對于維護(hù)性權(quán)利涉及性關(guān)系的相關(guān)違法犯罪中已經(jīng)基本采用中形稱呼來進(jìn)行立法規(guī)制，然而在強(qiáng)奸罪中對男性性權(quán)利的保護(hù)依然處在比較保守和滯后的狀態(tài)。

（二）從犯罪構(gòu)成要件上看

第一，從犯罪客體看，強(qiáng)奸罪中僅以女性和兒童的性權(quán)利為客體進(jìn)行保護(hù)，男性的正當(dāng)性權(quán)利的保護(hù)被排除在客體范圍之外，與此相應(yīng)的，強(qiáng)奸對象也將男性排除在外。也就是說，男性受到強(qiáng)奸行為的性侵犯并不在我國刑法保護(hù)的范圍之列。

第二，從犯罪客觀方面看，關(guān)于強(qiáng)奸行為的認(rèn)定，我國普遍認(rèn)同插入說。這里對性交行為的解釋僅僅是從狹義層面的，如果出現(xiàn)肛交、口交、乳交等非典型強(qiáng)制性性行為或者是利用性器具或異物完成性侵入行為，即使其犯罪構(gòu)成和社會(huì)危害性方面與強(qiáng)奸罪相一致，也不能認(rèn)定為強(qiáng)奸罪而是成立猥褻等罪。

第三，從犯罪主觀方面看，行為人需具有直接故意，并且主觀上具有奸淫的目的。對男性違背婦女意志且以“明知”的故意強(qiáng)行與之發(fā)生性關(guān)系的認(rèn)定，在一定程度上，是將女性對成年男性奸淫、猥褻的故意和成年男性對同性奸淫、猥褻的故意排除在外了。

第四，從犯罪主體看，主要為男性。從這里我們可以知道：女性不能單獨(dú)構(gòu)成強(qiáng)奸罪的直接實(shí)行犯；同性間發(fā)生的強(qiáng)奸罪得不到承認(rèn)。

從以上對強(qiáng)奸罪的犯罪構(gòu)成要件分析中，我們清晰地看到，我國現(xiàn)行刑法對男性性權(quán)利的保護(hù)處在尷尬的局面，性犯罪立法中，尤其是強(qiáng)奸罪的設(shè)置上存在著明顯的不足，男性作為性權(quán)利的平等享有者卻直接被排除在強(qiáng)奸罪的犯罪對象之外，其性權(quán)利在受到不法侵害時(shí)卻不能對行為人以強(qiáng)奸罪作出相應(yīng)的處罰。

三、強(qiáng)奸罪中男性性權(quán)利的保護(hù)的完善

我國是否有必要將男性納入強(qiáng)奸罪犯罪對象？從犯罪構(gòu)成要件角度來分析，我們便能清楚地得出答案：首先，強(qiáng)奸罪的犯罪客體是婦女的性自主權(quán)，而應(yīng)當(dāng)受到刑法保護(hù)的男性的性自主權(quán)并未受到同等保護(hù)。其次，犯罪客觀方面主要表現(xiàn)為以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意愿發(fā)生的不法性行為，卻并未涵蓋現(xiàn)實(shí)生活中的男性受到女性侵犯和男性被同性侵犯的情況。最后，犯罪主體方面規(guī)定為男性，那么現(xiàn)實(shí)中女性作為行為實(shí)施者對男性的性侵情況該做如何處理呢？筆者認(rèn)為，男性不應(yīng)該被排除在強(qiáng)奸罪犯罪對象之外，男性的性權(quán)利應(yīng)被納入刑法保護(hù)法益的范圍內(nèi)。

在強(qiáng)奸罪中對男性性權(quán)利的保護(hù)進(jìn)行立法保護(hù)規(guī)制，我國學(xué)者有兩種建議：一是將刑法第二百三十六條中的“婦女”兩字修改為“他人”，類似于對強(qiáng)制猥褻罪的規(guī)定，在條文中明確擴(kuò)大強(qiáng)奸罪的犯罪對象的范圍，以達(dá)到平等保護(hù)男性性權(quán)利的目的；二是在我國第二百三十六條強(qiáng)奸罪后面針對強(qiáng)奸男性的行為增加一款特別規(guī)定，將強(qiáng)奸、猥褻男性和雞奸等性侵犯行為納入其中。筆者認(rèn)為第二種立法建議更可取，在最大程度上彰顯了對男性性權(quán)利的保護(hù)。用專門的條款對強(qiáng)奸男性的行為進(jìn)行立法規(guī)制，可以根據(jù)對男性性侵的行為主體、行為方式等方面的不同，設(shè)置相應(yīng)的刑罰。這樣的立法規(guī)制不僅保持了法律規(guī)范的完整性和嚴(yán)肅性，更對男性強(qiáng)奸行為起到有針對性的有效規(guī)制，也充分體現(xiàn)了刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)和法律面前人人平等的基本原則。完善我國刑法強(qiáng)奸罪中對男性性權(quán)利的保護(hù)，可以從以下幾方面著手。

（一）域外經(jīng)驗(yàn)的考察與借鑒

從上世紀(jì)五十年代開始，隨著女權(quán)運(yùn)動(dòng)和性解放的蓬勃發(fā)展，傳統(tǒng)性犯罪的法律規(guī)范已經(jīng)落后于現(xiàn)實(shí)，各國為了更全面的保護(hù)公民的性權(quán)利這一法益，相繼開展對本國性犯罪立法改革。完善我國強(qiáng)奸罪的立法，對男性性權(quán)利進(jìn)行全面保護(hù)，除了縱向探討進(jìn)行立法規(guī)制的必要性與緊迫性，還需要進(jìn)行橫向比較，對域外保護(hù)性權(quán)利方面的立法情況和改革情況進(jìn)行系統(tǒng)的了解。通過辯證地借鑒、吸收域經(jīng)驗(yàn)，我們將會(huì)對本國的性犯罪改革有更全面的見解，從而對完善我國強(qiáng)奸罪中男性性權(quán)利的刑法保護(hù)起著積極作用。

1.英美法系國家相關(guān)立法考察

在英國的《1956年性犯罪法》中對強(qiáng)奸罪的定義是“男子強(qiáng)奸婦女的犯罪行為”，強(qiáng)奸罪的主體限定為男性，女性為犯罪對象。修改后的《1956年性犯罪法》稱：男子強(qiáng)奸婦女或其他男子即構(gòu)成犯罪。vi從而，男性和與女性一樣可以成為被害人。隨著國內(nèi)同性戀群體的逐漸擴(kuò)大，1967年又出臺(tái)了《有關(guān)私下同性戀行為的法律的修正》等相關(guān)法律規(guī)范，該法明文規(guī)定對男性實(shí)施猥褻性攻擊即構(gòu)成犯罪。1994年頒布的《刑事司法和公共秩序法》，又明確了男性之間的雞奸行為可構(gòu)成犯罪，對性交概念的范圍也進(jìn)行了擴(kuò)大。vii基于該法，英國對強(qiáng)奸罪采取了性別中立主義的立法模式，對男性的合法性權(quán)利給予了刑法上的同等保護(hù)。

美國法律一開始對于強(qiáng)奸罪的定義是：違反女性意志，強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系。一直到2012年， FBI發(fā)布了 Uniform Crime Report 美國才對強(qiáng)奸進(jìn)行了重新定義。該法規(guī)定性侵犯的犯罪對象不再僅僅局限于女性。此外，美國法學(xué)會(huì)擬定的《模范刑法典》第二百三十一條規(guī)定：“強(qiáng)奸，指在未得到受害人同意的情況下，以身體任何部分或其他物體，侵入受害者的陰道或是肛門，無論這一舉動(dòng)的程度有多輕微；或嘴唇與性器官發(fā)生接觸的行為?！眝iii除以上規(guī)定，美國很多州的刑事立法也不同程度的體現(xiàn)了對男性性權(quán)利的保護(hù)，如1974年美國密歇根州的《性犯罪法》通過并生效，該法也將強(qiáng)奸罪保護(hù)的法益范圍包含到男性。

2.大陸法系國家相關(guān)立法考察

原聯(lián)邦德國，在1975年刑法典的強(qiáng)奸罪中，將犯罪對象明確限定為婦女，而在1998年新版刑法終以“強(qiáng)迫他人”取代了“強(qiáng)奸婦女”表述。大陸法系國家對性權(quán)利的保護(hù)更多地是以刑法典的形式進(jìn)行。在法國，拿破侖時(shí)期定制的刑法典并未明確對強(qiáng)奸進(jìn)行定義，而是依據(jù)立法傳統(tǒng)將強(qiáng)奸行為限制為男性侵害女性性權(quán)利的犯罪行為。1994年，新刑法典規(guī)定：“以暴力、強(qiáng)制、威脅或趁人不備，對他人實(shí)施任何進(jìn)入性行為，無論其為何種性質(zhì)，均為強(qiáng)奸罪?！焙苊黠@可以看出，“他人”在實(shí)質(zhì)上將男性納入了受害者范圍。同時(shí)，該法對強(qiáng)奸罪客觀行為方面的立法進(jìn)行了改進(jìn)，將普通的性交、口交、肛交或是異物侵入等侵害行為都認(rèn)定為“任何進(jìn)入行為”。ix

通過以上對域外相關(guān)立法進(jìn)行總結(jié)，具體到我國的性犯罪立法，我們可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行借鑒：對強(qiáng)奸罪客觀方面的“性交”予新的定義，擴(kuò)大其內(nèi)涵；淡化性別模式，采取性別中立主義，注重對男性和女性性權(quán)利的平等保護(hù)。

（二）完善強(qiáng)奸罪中男性性權(quán)利保護(hù)的法律規(guī)定的建議

1.犯罪客體和犯罪對象的立法完善

男性的性權(quán)利與女性性權(quán)利具有同質(zhì)性，但卻被排除在強(qiáng)奸罪所保護(hù)的客體范圍之外。犯罪客體上對男性性法益的保護(hù)缺失造成了犯罪對象上男性受害者的缺失。筆者認(rèn)為，條文中的“婦女”一詞已經(jīng)不能適應(yīng)社會(huì)現(xiàn)狀和保護(hù)男性性權(quán)利的要求了，應(yīng)當(dāng)模糊犯罪對象的性別，將強(qiáng)奸罪的客體擴(kuò)大到所有人的性權(quán)利，將男性納入強(qiáng)奸罪的犯罪對象。強(qiáng)奸罪中可以增加一款關(guān)于性侵犯男性罪名的具體法律條文：以暴力、威脅或是其他手段（如利用被害人醉酒、藥物麻醉、精神異常等狀態(tài)）違背男性意志實(shí)施性侵犯行為的，處三年以上七年以下有期徒刑。對不滿十四歲的男童進(jìn)行奸淫，以強(qiáng)奸罪的加重情節(jié)從重處罰。

2.犯罪主體應(yīng)增加女性主體

將犯罪對象的性別模糊化，不再認(rèn)定只能男性侵害女性性權(quán)利，承認(rèn)男性的性權(quán)利也屬于強(qiáng)奸罪的所保護(hù)的法益范圍，那么再將強(qiáng)奸罪中的主體限定為男性顯得尤為不妥?，F(xiàn)實(shí)中，男性性權(quán)利遭到女性侵害這一既存的事實(shí)也需要在在刑法層面上進(jìn)行規(guī)制。按照傳統(tǒng)理論，強(qiáng)奸罪的犯罪主體只能是男性，婦女僅可以構(gòu)成強(qiáng)奸罪的教唆犯、幫助犯，而無法成為強(qiáng)奸罪的直接正犯。而在司法實(shí)踐上，女性強(qiáng)奸女性、女性強(qiáng)奸男性成為強(qiáng)奸罪直接正犯的案例越來越多。這樣的沖突提示我們應(yīng)當(dāng)取消對行為人性別限制的緊迫性。故而，在強(qiáng)奸罪的立法重構(gòu)上，我們不僅要認(rèn)識(shí)到現(xiàn)實(shí)的緊迫性，更應(yīng)該借鑒域外優(yōu)秀立法經(jīng)驗(yàn)，接軌淡化性別意識(shí)的世界性的立法趨勢，突破性別限制，在強(qiáng)奸罪中增設(shè)女性主體，即任何人只要具有完全行為能力，年滿十四周歲，就能構(gòu)成強(qiáng)奸罪的犯罪主體。將犯罪主體中性化，有助于實(shí)現(xiàn)法律觀念上的性別平等，符合刑法對性權(quán)利平等保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)。

3.犯罪客觀方面擴(kuò)大“強(qiáng)奸”的行為方式

強(qiáng)奸罪在客體和對象方面以及主體方面的范圍進(jìn)行擴(kuò)大之后，便包含了女性強(qiáng)迫男性和男性強(qiáng)迫男性等新的行為模式，因而，客觀上的行為方式也應(yīng)當(dāng)隨之改變，如何界定強(qiáng)奸行為并對性交進(jìn)行再定義變的尤為必要。在傳統(tǒng)含義中，強(qiáng)奸意即男子強(qiáng)行與女性發(fā)生性關(guān)系，即男性的陰莖強(qiáng)行插入女性的陰道?；诜缸飳ο蟮牟町悾覈谭▽τ趶?qiáng)奸罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)，主要有插入說和接觸說這兩種說法，即強(qiáng)奸婦女的既遂標(biāo)準(zhǔn)是男性陰莖插入女性陰道，強(qiáng)奸幼女的既遂標(biāo)準(zhǔn)是男性陰莖接觸幼女的陰道，并且兩者都不以射精為必要條件。

但是，隨著社會(huì)的進(jìn)步和發(fā)展，傳統(tǒng)性交涵義已經(jīng)不能適應(yīng)現(xiàn)實(shí)發(fā)展的需要了，現(xiàn)實(shí)中出現(xiàn)大量非正常性交方式，例如口交、肛交或者是將異物插入性器官。女性對男性采取性暴力犯罪，可能會(huì)用口交、指淫等非自然性交的方式，而男性強(qiáng)奸男性更多是以雞奸等方式?，F(xiàn)今如果依然采用傳統(tǒng)性交概念和涵義，那么對男性強(qiáng)奸的許多行為就無法得到法律的保障。域外立法趨勢是陸續(xù)擴(kuò)展性交定義，擴(kuò)大強(qiáng)奸罪的行為方式，涵蓋各種非自然性交方式，為法條在司法實(shí)踐中的運(yùn)用提供嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆梢罁?jù)，從而對男性性權(quán)利進(jìn)行全面、完整的保護(hù)。

綜上，我國立法者可以采取司法解釋的方式，對性交的概念進(jìn)行明確地規(guī)定，不僅能幫助解決在刑法中擴(kuò)大強(qiáng)奸罪的犯罪主體和犯罪對象的范圍后帶來的各種問題，同時(shí)也對司法實(shí)踐中法院對強(qiáng)奸等性犯罪的審判活動(dòng)進(jìn)行規(guī)范的指導(dǎo)。由此，筆者建議，性交概念的再定義應(yīng)當(dāng)以插入說為基礎(chǔ)，性交是指基于奸淫的目的，以性器官或以外的身體部分甚至是其他物體進(jìn)入性器、肛門或口腔的行為，并且不要求行為人射精。

注釋：

i 高銘暄.中國刑法學(xué)[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，1989：82-83.

ii 李培澤.關(guān)于我國刑法中性犯罪問題的幾點(diǎn)思考[J].現(xiàn)代法學(xué)，2004（8）：88.

iii 趙秉志.刑法學(xué)文集[M].北京：法律出版社，2004：309.

iv 高銘暄，馬克昌.刑法學(xué)[M]北京：北京大學(xué)出版社，2007.

v 李永軍.性權(quán)利與法律[M].北京：科學(xué)出版社，2009：1.

vi 李貴方譯.英國刑法[M].北京：法律出版社，2001：87-89.

vii [英] J·c·史密斯、B·霍根.英國刑法[M].黎宏譯.北京：法律出版社，2002：466.

viii邱玉梅，陳如春.美國刑法強(qiáng)奸罪之比較研究[J].河南政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2004（6）：123-124.

ix 羅結(jié)珍.法國新刑法典[M].北京：中國法制出版社，2003：27.