蔡瑜婷

【摘 要】近幾年來，國際保理作為以受讓應收賬款為前提為企業(yè)提供應收賬款融資、應收賬款催收、應收賬款管理、信用風險擔保等服務的新型貿(mào)易結算方式，在中小型貿(mào)易企業(yè)中越來越受到關注。但是根據(jù)中國服務貿(mào)易協(xié)會商業(yè)保理委員會（簡稱“專委會”）發(fā)布的行業(yè)發(fā)展報告中抽樣調(diào)查顯示的數(shù)據(jù)我們可以發(fā)現(xiàn)我國商業(yè)保理公司開展國際保理仍然舉步維艱。我國外匯監(jiān)管制度從嚴格到慢慢放寬，雖然廢除了很多限制性規(guī)定，但是在商業(yè)保理發(fā)展國際保理仍然面臨著外匯法律制度層面障礙。

【關鍵詞】商業(yè)保理；國際保理；外匯制度

近年來，國際保理作為一種與信用證、匯付、托收相區(qū)別的國際貿(mào)易結算方式，越來越受到中小進出口企業(yè)的青睞，國際保理具有下述功能：一是保理公司可以提供信用風險擔保服務，幫助賣方更好的規(guī)避買方信用風險；二是，賣方可以提前收匯結匯，規(guī)避匯率風險。商務部自2012年批準天津濱海新區(qū)和上海浦東新區(qū)作為商業(yè)保理試點以來，各大自貿(mào)區(qū)、北京、江蘇等地也陸陸續(xù)續(xù)出臺相關的政策鼓勵成立商業(yè)保理公司，但由于政策的局限、現(xiàn)行法律法規(guī)的限制以及商業(yè)保理公司自身內(nèi)部風險控制的需要，我國商業(yè)保理公司開展國際保理業(yè)務的積極性不高，大部分商業(yè)保理公司設立的目的是為了承接集團內(nèi)部的業(yè)務或者單純敘做國內(nèi)保理業(yè)務。

一、商業(yè)保理公司開展國際保理的法規(guī)政策支持

針對商業(yè)保理公司國際保理業(yè)務的開展，商務部出臺的文件以及各保理試點的管理規(guī)定中均明確表示出鼓勵或支持的態(tài)度。

（一）鼓勵開展國際保理業(yè)務

2012年6月27日，商務部發(fā)布《商務部關于商業(yè)保理試點有關工作的通知》①提出“鼓勵各類商業(yè)保理公司根據(jù)《國務院關于進一步支持小型微型企業(yè)健康發(fā)展的意見》（國發(fā)[2012]14號）精神，面向中小微型企業(yè)提供服務，積極開展國際和國際保理業(yè)務?！?013年新修訂的《公司法》放棄了公司注冊資本的實繳制，采用了認繳制促使中小企業(yè)的注冊迎來了井噴之勢。但是由于受到全球經(jīng)濟情勢以及國內(nèi)經(jīng)濟改革環(huán)境的影響，中小進出口企業(yè)面臨著融資難，大量的企業(yè)應收賬款逾期等情況造成中小進出口企業(yè)無法得到良性的循環(huán)發(fā)展。中小進出口企業(yè)采用國際保理結算方式可以較好的解決企業(yè)應收賬款回收困難以及匯率波動的問題。各地出臺的規(guī)范商業(yè)保理公司注冊以及經(jīng)營的試點性政策文件中基礎上明確了商業(yè)保理公司可以開展國際保理業(yè)務。

（二）支持商業(yè)保理公司在國際性行業(yè)自律組織框架內(nèi)開展業(yè)務

《天津市商業(yè)保理業(yè)試點管理辦法》②第十八條規(guī)定“支持商業(yè)保理公司依法加入國際性保理組織，積極審慎開展國際保理業(yè)務?！蹦壳霸诒＠硇袠I(yè)中較為權威的跨國民間組織是國際保理商聯(lián)合會（Factors Chain International，簡稱FCI），F(xiàn)CI內(nèi)部制定了相應的法規(guī)和標準以規(guī)范會員間國際保理業(yè)務的開展，主要有國際保理通則（General Rules for International Factoring，簡稱GRIF）、保理仲裁規(guī)則和保理業(yè)務電腦和電訊往來系統(tǒng)。FCI致力于服務會員，為會員服務提供統(tǒng)一的行業(yè)標準、糾紛解決機制和方便會員間業(yè)務的開展，提升整個保理行業(yè)的服務水準。

（三）探索外匯管理模式

由于商業(yè)保理公司在開展國際保理業(yè)務的過程中涉及到收支外匯的行為，我國現(xiàn)行的外匯管理制度中對于經(jīng)常項下的外匯收支已經(jīng)逐步放開，但是貿(mào)易真實性和外匯收支一致性審查仍然是把控國際貿(mào)易收支平衡的要點。因此商業(yè)保理公司在自身沒有實際開展貿(mào)易，僅作為應收賬款的受讓方去收支外匯的主體適格性存在疑問。對于商業(yè)保理公司在開展國際保理業(yè)務面臨的收結匯困境，商務部在相關文件中提出探索適合商業(yè)保理發(fā)展的外匯管理模式，廣東省商務廳也積極相應商務的倡議提出探索商業(yè)保理外匯結轉(zhuǎn)試點。

二、商業(yè)保理公司開展國際保理業(yè)務面臨外匯法律障礙

雖然商務部以及各地保理試點的相關文件中均對商業(yè)保理公司發(fā)展國際保理業(yè)務表現(xiàn)出積極的態(tài)度，但是根據(jù)保理專委會發(fā)布的2014年和2015年的《中國商業(yè)保理行業(yè)發(fā)展報告》中的數(shù)據(jù)我們可以看出，2015年初抽樣調(diào)查的38家商業(yè)保理公司開展國際保理的業(yè)務量占比僅為3.19%，2015年的報告中抽樣調(diào)查的46家商業(yè)保理公司中開展國際保理的占比也僅為6%，由此可見商業(yè)保理公司在國際保理業(yè)務的開展上依然是相當薄弱甚至可以說是止步不前。

在46家公司中，只有3家公司開展國際保理業(yè)務，其中2家專業(yè)開展國際保理業(yè)務，其業(yè)務量分別占到公司業(yè)務總量的98%和80%。雖然此數(shù)據(jù)是通過抽樣問卷調(diào)查的方式得出，但是通過抽樣部分的商業(yè)保理公司開展國際保理業(yè)務和國內(nèi)保理業(yè)務存量的對比，我們可以發(fā)現(xiàn)我國商業(yè)保理公司在開展國際保業(yè)務方面仍然舉步維艱。那么，為何商業(yè)保理公司開展國際保理業(yè)務的數(shù)量如此稀少，是商業(yè)保理公司內(nèi)部風險控制體系的不完善導致業(yè)務開展受阻，還是銀行保理在很大程度上搶走了商業(yè)保理的“飯碗”，我想通過分析答案都是否定的。那么下文我們主要從我國的外匯管理制度層面分析一下，現(xiàn)行的外匯管理制度與商業(yè)保理公司發(fā)展國際保理業(yè)務是相輔相成還是設置了一定的法律障礙。

國際保理業(yè)務開展過程中涉及外匯結算的管理規(guī)定主要有《中華人民共和國外匯管理條例》，由于開展保理的基礎應收賬款產(chǎn)生的交易通常為貨物貿(mào)易或服務貿(mào)易，有關貨物貿(mào)易外匯收支的規(guī)定主要有《關于貨物貿(mào)易外匯管理制度改革的公告》《貨物貿(mào)易外匯管理指引》《貨物貿(mào)易外匯管理指引實施細則》；服務貿(mào)易外匯收支的管理制度主要有《國家外匯管理局關于印發(fā)服務貿(mào)易外匯管理法規(guī)的通知》及其附件《服務貿(mào)易外匯管理指引》《服務貿(mào)易外匯管理指引實施細則》。

商業(yè)保理公司在開展國際保理的過程中涉及到需要收支外匯的情況，以無追索權出口單保理為例：出口商在和進口商簽訂基礎交易合同并履行相對應的合同義務后，出口商將其對進口商基于基礎合同產(chǎn)生的應收賬款轉(zhuǎn)讓給商業(yè)保理公司，商業(yè)保理公司受讓應收賬款后將融資款支付給出口商。進口商在合同約定的付款條件成就時需要履行付款義務，此時進口商支付貨款（外幣）的對象是商業(yè)保理公司，但是基于前述規(guī)定，商業(yè)保理公司的收結匯受到限制：

（一）外匯收支一致性限制

保理公司非基礎交易一方當事人，不符合外匯收支一致性要求（“誰出口誰收匯、誰進口誰付匯”原則）。根據(jù)《外匯管理條例》第十二條的規(guī)定，金融機構在經(jīng)營結匯、收匯業(yè)務時需要通過審查基礎交易產(chǎn)生的單證去核實基礎交易的真實性、合法性以及外匯收支的一致性。根據(jù)《貨物貿(mào)易外匯管理指引》第十四條規(guī)定企業(yè)應當按照“誰出口誰收匯、誰進口誰付匯”原則辦理貿(mào)易外匯收支業(yè)務?！敦浳镔Q(mào)易外匯管理指引實施細則》第十二條和《服務貿(mào)易外匯管理指引》第六條更為詳細的規(guī)定金融機構在審核外匯收一致性時需要確認交易單證所列的交易主體、金額、性質(zhì)等要素與其申請辦理的外匯收支相一致。保理公司雖然在開展以受讓應收賬款為基礎的保理業(yè)務時可以取得基礎交易產(chǎn)生的相應的合同和單證證明交易的真實性，但是保理公司并非基礎交易一方當事人，基礎交易合同及其產(chǎn)生相應單據(jù)中均非以保理公司作為一方主體，那么根據(jù)前述規(guī)定，保理公司并沒有收結匯的依據(jù)。所以商業(yè)保理公司在開展國際保理業(yè)務的過程中因為無法滿足外匯收支一致性原則，阻礙了其業(yè)務的開展。

（二）對外經(jīng)營貿(mào)易權主體限制

商業(yè)保理公司辦理收支外匯業(yè)務需具備對外經(jīng)營貿(mào)易權并存在于“貿(mào)易外匯收支企業(yè)名錄”中。根據(jù)《貨物貿(mào)易外匯管理指引》第十條規(guī)定金融機構只能接受在外匯局統(tǒng)一發(fā)布的“貿(mào)易外匯收支企業(yè)名錄”中的企業(yè)辦理貿(mào)易外匯收支業(yè)務。而根據(jù)《中華人民共和國對外貿(mào)易法》第八條規(guī)定“本法所稱對外貿(mào)易經(jīng)營者，是指依法辦理工商登記或者其他執(zhí)業(yè)手續(xù)，依照本法和其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的法人、其他組織或者個人?！钡诰艞l規(guī)定“從事貨物進出口或者技術進出口的對外貿(mào)易經(jīng)營者，應當向國務院對外貿(mào)易主管部門或者其委托的機構辦理備案登記；但是，法律、行政法規(guī)和國務院對外貿(mào)易主管部門規(guī)定不需要備案登記的除外。備案登記的具體辦法由國務院對外貿(mào)易主管部門規(guī)定。對外貿(mào)易經(jīng)營者未按照規(guī)定辦理備案登記的，海關不予辦理進出口貨物的報關驗放手續(xù)?！币阅成虡I(yè)保理公司為例，登錄全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)查詢其經(jīng)營范圍為：以受讓應收帳款的方式提供貿(mào)易融資；應收賬款的收付結算、管理與催收；銷售分戶（分類）賬管理；與本公司業(yè)務相關的非商業(yè)性壞賬擔保；客戶資信調(diào)查與評估；相關咨詢服務。商業(yè)保理公司的服務性質(zhì)并不明朗，因此，商業(yè)保理公司是否可以成為合格的對外貿(mào)易者尚無定論。

綜上，商業(yè)保理公司開展國際保理雖然有政策的鼓勵和支持，各保理試點鼓勵商業(yè)保理公司發(fā)展國際保理的政策都是非?；\統(tǒng)的，僅從宏觀層面去展望國際保理業(yè)務發(fā)展的美好前景，事實上目前并未有一個保理試點真正去探索開展國際保理業(yè)務在外匯結轉(zhuǎn)方面有哪些可以放開的政策或限制。如果一味地強調(diào)國際收支平衡而放棄國際保理在促進中小企業(yè)良性發(fā)展方面的積極作用，那么國際保理業(yè)務在未來的發(fā)展任重而道遠。

商業(yè)保理公司國際保理業(yè)務的開展與現(xiàn)行的外匯管理法律法規(guī)存在沖突，我國若要進一步促進中小進出口企業(yè)的發(fā)展需要進一步放開對商業(yè)保理公司的外匯管制，商業(yè)保理公司作為應收賬款的受讓人，其受讓了國際貿(mào)易中賣方對買方的應收賬款，其雖然沒有實際參與基礎交易的開展，但是基于賣方與商業(yè)保理公司簽訂的保理業(yè)務合同，保理公司以受讓應收賬款為前提為賣方提供保理服務，基于債權轉(zhuǎn)讓其已經(jīng)成為實質(zhì)上基礎交易合同項下的債權人。外匯收支不應當單純看基礎交易而應該把目光轉(zhuǎn)向法律關系的變更以及資金的流向，賦予商業(yè)保理公司類似與銀行的自主收結匯的權利，放開商業(yè)保理公司開展國際保理業(yè)務的限制能進一步促進中小進出口企業(yè)的良性發(fā)展。

注釋：

①《商務部關于商業(yè)保理試點有關工作的通知》，商資函[2012]419號，2012年06月27日生效，現(xiàn)行有效。

②《天津市商業(yè)保理業(yè)試點管理辦法》，津政辦發(fā)[2012]143號，2012年12月17日生效，現(xiàn)行有效版本為根據(jù)2013年11月27日根據(jù)津政辦發(fā)[2013]103號修訂。

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