胡敏 劉嘉偉

協(xié)議保留勞動關(guān)系實(shí)務(wù)中的風(fēng)險(xiǎn)控制與法律運(yùn)用

胡敏 劉嘉偉

為貫徹落實(shí)國務(wù)院關(guān)于大力推進(jìn)“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”若干政策措施的意見精神，各地相繼出臺了支持鼓勵(lì)科研人員離崗創(chuàng)業(yè)的協(xié)議保留勞動關(guān)系政策。部分國有企業(yè)在結(jié)構(gòu)調(diào)整中，為妥善分流安置崗位退出人員，也推出了協(xié)議保留勞動關(guān)系措施。由于各地、各企業(yè)對政策的內(nèi)涵規(guī)定不盡一致，實(shí)施過程應(yīng)準(zhǔn)確運(yùn)用有關(guān)法律法規(guī)，識別和控制風(fēng)險(xiǎn)，避免勞動爭議和糾紛。

一、協(xié)議保留勞動關(guān)系措施內(nèi)涵

協(xié)議保留勞動關(guān)系措施是指單位和員工約定勞動合同暫時(shí)中止履行，期間不計(jì)發(fā)員工工資，不計(jì)算員工在本單位的工作年限。單位和個(gè)人停止繳納企業(yè)年金、企業(yè)補(bǔ)充醫(yī)療，但要正常繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)并計(jì)算繳費(fèi)年限。一般3年為一個(gè)協(xié)議期，連續(xù)2個(gè)協(xié)議期后單位和個(gè)人應(yīng)解除或終止勞動合同。

二、措施解讀及風(fēng)險(xiǎn)因素分析

協(xié)議保留勞動關(guān)系是單位與員工就勞動合同暫時(shí)中止履行而達(dá)成的協(xié)議，只是對存續(xù)勞動合同的變更，協(xié)議期滿并不表示勞動合同終止。因此應(yīng)注意在辦理?xiàng)l件、社會保險(xiǎn)和勞動關(guān)系處理方面可能產(chǎn)生的勞動爭議和糾紛，防止法律風(fēng)險(xiǎn)。

涉及的內(nèi)容包括：協(xié)議保留勞動關(guān)系期滿，員工勞動合同到期或未到期，如何區(qū)別處理員工的返崗要求；協(xié)議保留勞動關(guān)系期滿，解除或終止勞動合同是否支付員工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；協(xié)議保留勞動關(guān)系期內(nèi)，員工未領(lǐng)取工資，如何合理確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)算基數(shù)、計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)和補(bǔ)償年限；如何合理確定社會保險(xiǎn)繳費(fèi)工資。

三、依法依規(guī)控制風(fēng)險(xiǎn)

協(xié)議保留勞動關(guān)系在實(shí)施中應(yīng)根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)因素所處的流程環(huán)節(jié)，研究法律法規(guī)依據(jù)，通過專項(xiàng)協(xié)議約定，針對性地控制風(fēng)險(xiǎn)。協(xié)議內(nèi)容要依法約定雙方的權(quán)利和義務(wù)，特別應(yīng)就雙方勞動合同中止履行、勞動關(guān)系保留及勞動合同解除終止等事宜達(dá)成明確的協(xié)議，避免勞動爭議和糾紛。

（一）辦理?xiàng)l件

按照《勞動合同法》第42條的規(guī)定，對距法定退休年齡5年以內(nèi)的人員不宜辦理協(xié)議保留勞動關(guān)系。

（二）社保繳納

協(xié)議保留勞動關(guān)系期間，員工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)由單位和個(gè)人繼續(xù)繳納，單位應(yīng)繳部分由單位承擔(dān)，個(gè)人繳費(fèi)部分由本人繳納，不得通過現(xiàn)金補(bǔ)償方式代替。員工的基本醫(yī)療保險(xiǎn)等可由雙方協(xié)商約定繳納方式。

辦理協(xié)議保留勞動關(guān)系的當(dāng)年，可仍按本人上一年月平均工資作為基本養(yǎng)老保險(xiǎn)繳費(fèi)工資，今后每年應(yīng)按社保部門的規(guī)定確定繳費(fèi)工資。四川省社保部門明確規(guī)定：“退出工作崗位自謀職業(yè)仍與企業(yè)協(xié)議保留勞動關(guān)系的職工，按上一年全省在崗職工月平均工資作為繳費(fèi)工資?！?/p>

員工個(gè)人原因造成基本養(yǎng)老保險(xiǎn)停繳的，單位不予補(bǔ)繳。員工在其它企業(yè)再就業(yè)并繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的，單位應(yīng)停繳并與員工協(xié)商解除勞動合同。

（三）勞動合同終止與解除

協(xié)議保留勞動關(guān)系期限不應(yīng)超過勞動合同終止時(shí)間。協(xié)議期滿，勞動合同同時(shí)到期的，應(yīng)按照《勞動合同法》有關(guān)規(guī)定及時(shí)辦理終止手續(xù)。

勞動合同未到期的，單位和員工可按協(xié)商一致的情形解除勞動合同，員工也可在首次協(xié)議保留勞動關(guān)系期滿前30日內(nèi)，書面申請續(xù)辦一次協(xié)議保留勞動關(guān)系或提出復(fù)工申請。首次協(xié)議到期未向單位書面申請續(xù)辦和復(fù)工，期滿后15日內(nèi)也未與單位辦理協(xié)商解除勞動合同手續(xù)的，單位可按照規(guī)章制度解除其勞動合同；續(xù)辦協(xié)議保留勞動關(guān)系到期的，單位和員工應(yīng)按協(xié)商一致的情形解除勞動合同，期滿后15日內(nèi)仍未與單位辦理協(xié)商解除勞動合同手續(xù)的，單位可按照規(guī)章制度解除其勞動合同。

（四）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

協(xié)議保留勞動關(guān)系期滿，勞動合同到期終止或雙方協(xié)商一致解除勞動合同的，應(yīng)按規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)算基數(shù)可與協(xié)議保留勞動關(guān)系人員的社保繳費(fèi)工資一致。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)和年限分段確定。

勞動合同解除的，2008年1月1日《勞動合同法》實(shí)施前的補(bǔ)償年限按照《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》（勞部發(fā)〔1994〕481號）的規(guī)定計(jì)算，每滿一年支付一個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，補(bǔ)償年限最多12個(gè)月；2008年以后的根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，按照本單位實(shí)際工作年限支付。

勞動合同到期終止的，2001年10月6日以前的補(bǔ)償年限按照《國營企業(yè)實(shí)行勞動合同制度暫行規(guī)定》計(jì)算，每滿一年支付一個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，補(bǔ)償年限最多12個(gè)月；2001年10月6日至2008年1月1日前的工作年限不計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限；2008年以后根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，按照本單位實(shí)際工作年限支付。

（作者單位：中石油川慶鉆探工程有限公司）