肖 汶

重慶工商大學，重慶 400067

“新三板”法律定位研究
——兼評《證券法》第二條

肖 汶

重慶工商大學，重慶 400067

“新三板”自2013年1月正式掛牌以來，大家都認為其是場外交易市場。但仔細研究“新三板”的特點，我們可以發(fā)現(xiàn)其實“新三板”是一個場內(nèi)交易市場。因為“新三板”的法律定位直接影響監(jiān)管策略以及監(jiān)管法律的應用問題，所以本文試圖通過仔細分析“新三板”的特點，確認“新三板”屬于場內(nèi)交易市場。

“新三板”；法律定位；場內(nèi)交易市場

一、“新三板”概念以及現(xiàn)狀

“新三板”是指全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)。直到2017年6月2日，“新三板”一共掛牌交易11256家，其中基礎層9863家、創(chuàng)新層1393家?？偣杀?528.51億元，流通股本2934.23億元。但當日成交933家，成交金額102542.27萬元。交易活躍度不足10%，單日交易成交金額不足0.3%，流動性嚴重不足。雖然已采用做市交易和協(xié)議交易等方式進行，但仍舊無法提升交易活躍度。本文作者認為，交易不活躍的根本原因是“新三板”定位不準確。其具有場內(nèi)交易實質(zhì)，大眾卻堅持認為其是由場外交易市場發(fā)展而來，就一直是場外交易市場。下文將詳細闡述為何作者認為“新三板”是場內(nèi)交易市場。

二、“新三板”與“上交所”和“深交所”的異同

企業(yè)盈利與否都可以在“新三板”上市，但其他條件基本參照上證和深證上市條件執(zhí)行。

“新三板”與“上交所”和“深交所”相同點。第一，具有固定的交易場所。“新三板”股票只能在“股轉(zhuǎn)系統(tǒng)”中交易轉(zhuǎn)讓，與“上交所”和“深交所”交易場地的定義基本一致。而且全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)是經(jīng)國務院批準，依據(jù)證券法設立的全國性證券交易場所；第二，買賣股票也需要證券經(jīng)紀公司代理。場內(nèi)交易是會員交易制，只具有會員資格的會員才能在場內(nèi)進行證券交易，其他交易人員需要委托才能交易，不能自行直接參與交易。全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)交易，也需要通過具有會員資格的經(jīng)紀商才能進行協(xié)議轉(zhuǎn)讓或者是做市商轉(zhuǎn)讓，以及以后事實的集合交易制度也需要經(jīng)紀商的參與；第三，交易合同也是標準文本。在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中交易的證券，格式基本確定，除價格和數(shù)量需要協(xié)商以外，基本不能更改，和場內(nèi)交易市場基本無異。而場外交易具有很大的隨意性，只需雙方合意即可。

“新三板”與“上交所”和“深交所”區(qū)別。首先，在“新三板”上市交易的主體無論盈利與否都可以上市交易，相對容易。其次，“新三板”與我國其他場內(nèi)市場交易制度不同，其他市場是連續(xù)競價交易，“新三板”采用做市商制度、協(xié)議轉(zhuǎn)讓制度以及以后會采用的集合競價制度。但是交易方式不能決定市場性質(zhì)，而且“新三板”采用的交易制度，國外的場內(nèi)交易市場也有采用。最后，在“新三板”市場交易，仍需滿足固定條件的要求。雖然苛刻程度沒有其他場內(nèi)交易市場嚴格，但也具有固定的上市條件。場外市場的交易品種通常是非上市證券，無需符合集中市場管理者發(fā)布的嚴格的上市條件?！靶氯濉币惨笥泄潭ǖ纳鲜袟l件，而且條件比場外市場交易條件苛刻很多，比如治理結(jié)構(gòu)、財務規(guī)范要求、信息披露等等。

一個市場是場內(nèi)市場還是場外市場，不能依據(jù)其發(fā)展歷史來判斷，而應該以市場所具有的特點來判斷。俗話說，量變引發(fā)質(zhì)變。雖然“新三板”和“上交所”以及“深交所”有很多的不同的地方，但其場內(nèi)市場的性質(zhì)基本可以確定。無論從交易場所、交易方式，還是從交易結(jié)構(gòu)來看，都符合場內(nèi)交易的特點。因此，我認為“新三板”是一個場內(nèi)交易市場，并非場外交易市場。

三、中國關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的法律規(guī)定

中國證監(jiān)會發(fā)布的《管理暫行辦法》認定“新三板”是經(jīng)過國務院批準設立的全國性證券交易場所。2015年9月1日起正式實施《場外證券業(yè)務備案管理辦法》規(guī)定，場外證券業(yè)務是除在上交所、深交所、期貨交易所和全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)開展的證券業(yè)務范圍外的業(yè)務。

綜上可以看出，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)是經(jīng)過國務院批準設立的全國性證券交易場所，而且是和上交所、深交所、期貨交易所等場內(nèi)市場并列的場內(nèi)交易市場。

四、“新三板”在我國證券法的地位

《證券法》第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)，股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易適用本法。按照證券法第二條第一款的規(guī)定，“新三板”應該適用《證券法》。但現(xiàn)行《證券法》并無對“新三板”的特別規(guī)定，而原有的針對上交所和深交所的規(guī)定又與“新三板”的規(guī)則不一致，因此我國有必要修訂《證券法》，將“新三板”納入《證券法》管理。首先可以促進“新三板”的發(fā)展，其次也能規(guī)范證券市場。而且在修訂《證券法》時有必要確定“新三板”是場內(nèi)交易市場。糾正大眾對“新三板”的認識，有助于“新三板”的健康發(fā)展，活躍我國資本市場。真正實現(xiàn)“新三板”設立目的，完善我國資本市場體系。

[1]郭濤.我國新三板市場做市商制度研究[D].云南財經(jīng)大學，2014.

[2]李鑫.我國非上市公眾公司概念辨析[D].西南政法大學，2014.

[3]中證協(xié)發(fā)布<場外證券業(yè)務備案管理辦法>[J].金融世界，2015(9)：9.

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肖汶(1993-)，男，漢族，四川宜賓人，重慶工商大學，碩士，研究方向：金融法。