薛 歡

渤海大學(xué)經(jīng)法學(xué)院，遼寧 錦州 121013

員工持股在我國國有企業(yè)中的法律問題分析

薛 歡

渤海大學(xué)經(jīng)法學(xué)院，遼寧 錦州 121013

員工持股計劃因其在公司管理方面的積極作用，備受業(yè)界關(guān)注。我國有企業(yè)為了進一步提高企業(yè)活力，增強市場競爭力，在過去的三十年來，一直在探索與中國政治體制相適應(yīng)的員工持股制度。但在員工持股范圍、員工持股方式以及國有資產(chǎn)流失等方面，我國目前仍存在諸多法律問題亟待解決。本文通過對國有企業(yè)的性質(zhì)分析，對我國目前的員工持股在國有企業(yè)的實施提出建議，以期為員工持股能在國有企業(yè)中的發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

員工持股；國有企業(yè)；法律問題；建議

一、員工持股計劃基本理論

員工持股計劃，是指企業(yè)基于一定的目的，吸引、保留或者激勵公司員工，而讓員工持有股票或期權(quán)而使其享有剩余索取權(quán)的利益分享機制和擁有經(jīng)營決策權(quán)的參與機制的一種特殊報酬計劃。

(一)員工持股計劃在國外的歷史與發(fā)展

員工持股計劃在西方社會其基本理論來源于美國律師路易斯·凱爾索。20世紀(jì)30年代，美國經(jīng)歷史上最為嚴(yán)重的經(jīng)濟危機，這讓人們意識到資本的集中雖然能夠促進經(jīng)濟的瘋漲，但是不能產(chǎn)生經(jīng)濟公平，社會貧富差距的擴大，大部分的社會資本把持在少數(shù)人手中，其導(dǎo)致的結(jié)果是社會購買力下降，經(jīng)濟發(fā)展逐漸蕭條。20世紀(jì)50年代，路易斯·凱爾索在《共產(chǎn)黨宣言》的啟發(fā)下，以大眾持股為基礎(chǔ)，提出了二元經(jīng)濟理論。二元經(jīng)濟理論，即人們可以通過勞動和資本兩方面的付出來獲得收入，員工持股計劃應(yīng)運而生。到20世紀(jì)70年代，美國政府經(jīng)過對公司法、證券法以及財稅法等各方面的改革與立法后，成為員工持股計劃運用最成熟、最具代表性的國家。

員工持股計劃，從國家層面上來說，穩(wěn)定了社會經(jīng)濟發(fā)展、促進經(jīng)濟公平以及民主化建設(shè)。從企業(yè)層面來說，有利于擴大資本，優(yōu)化企業(yè)治理結(jié)構(gòu)、提升雇員工作積極性，增強企業(yè)凝聚力。從員工層面上來說，不僅增加了收入來源，而且能夠切身參與公司治理，達到個人利益與企業(yè)利益的高度一致。在過去的短短五十年內(nèi)，員工持股成為發(fā)展新潮流，受到各國政府以及企業(yè)的追捧，除了美國的員工持股計劃以外，英國的利潤分享制度、德國的員工參與決策制度、西班牙的蒙德拉貢合作社以及日本的員工持股會都是其相同內(nèi)涵下的不同表現(xiàn)形式。

(二)員工持股在中國的發(fā)展史

在我國，員工持股的產(chǎn)生最早可追溯到明清時期，晉商為了能夠激發(fā)員工潛力以及增強員工對商號的忠誠度，在票號的經(jīng)營和管理過程中提出并運用員工持股這一管理方式，在當(dāng)時，人們將其叫作為人身股，俗稱“頂生意”。根據(jù)相關(guān)史料記載：出資者為銀股，出力者為身股。必俟基礎(chǔ)確定，而后從事開拓。且擇齒近弱冠之年少略知寫算者，使習(xí)為伙，歷數(shù)載，察其可造，酌予身股。是以在晉商的票號中，上至掌柜、管事，下至伙計、學(xué)徒都唯才是用，根據(jù)其工作資歷以及貢獻的大小，有條件的給予員工不同的人身股。這種身股制，增強了雇工對商號的歸屬感，是晉商票號在明清時期長盛不衰的重要因素。

隨著新中國成立，為了實現(xiàn)民族復(fù)興、社會穩(wěn)定以及經(jīng)濟的快速增長，國有企業(yè)應(yīng)運而生。改革開放以后，市場競爭愈發(fā)激烈，為了提高企業(yè)競爭力，增強企業(yè)活力，員工持股計劃在中國特色社會主義市場經(jīng)濟中逐漸得到發(fā)展。然而，由于員工持股計劃其基礎(chǔ)理論來源于資本集中的私有制經(jīng)濟，與中國目前的政治體制存在差異，且市場的多元化以及中國的歷史、經(jīng)濟、文化背景與西方社會并不相同，員工持股計劃在我國發(fā)展過程中仍存在持股方式難把控、員工持股范圍過窄、國有資產(chǎn)流失以及立法不完善等諸多問題亟待解決?；诖?，本文從推進我國國有企業(yè)改革的角度，對國有企業(yè)員工持股的制度法律問題進行探討。

二、員工持股在國有企業(yè)改革中存在的法律問題

(一)員工持股計劃的員工參與范圍過窄

員工持股計劃的出臺的目的是提高企業(yè)市場競爭力以及生產(chǎn)效率，增強企業(yè)活性。但增強企業(yè)活力不是僅靠少數(shù)人的努力就能實現(xiàn)的，員工持股計劃過窄，很難達到增加員工作積極性的目的，且容易與股權(quán)激勵的作用相混淆。國有企業(yè)與一般企業(yè)最大的不同是，其性質(zhì)為全民所有制企業(yè)，除國有股權(quán)外，增加集體股權(quán)的比例相較于吸入集中資本投資，其決策會更具有民主性，避免國有企業(yè)成為少數(shù)投資者體現(xiàn)其個人意志的工具。但根據(jù)2016年《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見》①，國家對國有企業(yè)中員工持股的參股人員范圍做出多重限定。這種無限制縮小員工持股中員工參與范圍的做法并不能夠充分發(fā)揮出員工持股計劃的最大作用。相反，雖然意見中對國有股東的持股比例的下限做出具體規(guī)定，即不得低于公司總股本34%，來保證國有股東的控股地位，但是這也意味著，國有企業(yè)在混改中給予民營企業(yè)之類的大股東相當(dāng)大的占股比例，這與擴大資本所有權(quán)的思想顯得格格不入。

(二)缺乏管控機制，國有資產(chǎn)存在流失風(fēng)險

毋庸置疑，國企混改為我國國有企業(yè)走出窘境、增強競爭力提供了有力的政治保證。員工持股計劃的初衷就是企業(yè)主希望員工能與企業(yè)之間因員工持股而變?yōu)槔婀餐w，從而共進退。但從經(jīng)濟人的角度來看，我們天生就有著追逐利益的一面，在企業(yè)管理過程中，由于各種利益的誘惑，存在主觀上的故意或過失，做出將國有資產(chǎn)不評估低價入股、高值低估、無償獎勵職工股份等違法行為，導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失屢見不鮮。是以員工持股計劃在國企中進展緩慢，究其主要原因就是缺少管控機制來解決“國有資產(chǎn)流失”的問題。

其中，在關(guān)聯(lián)交易方面，中共中央國務(wù)院在發(fā)布的各項意見中都進行了有關(guān)論述，如關(guān)聯(lián)交易的比例、關(guān)聯(lián)交易名單以及關(guān)聯(lián)交易的形式等。但不可否認的是，迄今為止對于關(guān)聯(lián)交易還處于原則性宣示的階段，其具體細則沒有進行進一步的擬定。而著眼在防范關(guān)聯(lián)交易的細節(jié)來看，其最重要的一環(huán)是對所有者與利益輸送之間隔離，即對員工股權(quán)持有的監(jiān)督管理，但政府以及相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)亦是“心有余而力不足”。例如，根據(jù)2016年出臺的《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點意見》②來看，在持股方式上，我國國有企業(yè)員工既可以直接持股，也可以通過公司制或合伙制企業(yè)等持股平臺間接持股的持有股份，這樣的規(guī)定其結(jié)果是多樣化的持股方式雖然增強持股的靈活性，但對于持股平臺的經(jīng)營活動進行限制的舉措。這種持股模式公司制或合伙制企業(yè)的設(shè)置除用于持股以外并沒有其他意義，就股權(quán)監(jiān)管而言，企業(yè)監(jiān)管股權(quán)的人力、物力成本增加；就處理股權(quán)糾紛而言，涉及法律關(guān)系繁雜，對法律責(zé)任承擔(dān)主體界定困難，使國家對國有資產(chǎn)的運營中的監(jiān)督管理陷入困境。

(三)員工持股的立法滯后，法律層級較低

著眼全局，一國法律對于推動企業(yè)員工股權(quán)計劃以及保障企業(yè)與員工權(quán)益等方面具有不可替代的作用。但我國目前面臨員工持股的立法工作卻尚未展開，且法律層級較低的窘境。從立法內(nèi)容上來說，我國缺乏員工持股的一般規(guī)則、統(tǒng)一立法，有關(guān)員工持股的規(guī)定不夠全面，尚不能形成體系。員工持股涉及國有資產(chǎn)法、稅法、公司法、勞動法、信托法等多方面法律的變更，目前為止，我國尚未對其周邊法律進行應(yīng)有的修改。而在國務(wù)院以及各部委頒發(fā)的意見中基本只針對試點企業(yè)以及試點員工持股的參加條件、范圍、比例以及股權(quán)管理方面作出規(guī)定，如《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》、《關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點意見》等。

從層級上來說，法律規(guī)范層級較低。除了2009年實施的國有資產(chǎn)法中存在能與員工持股有一定關(guān)聯(lián)的股權(quán)激勵的相關(guān)規(guī)定以外，迄今為止，中央政府關(guān)于員工持股計劃的規(guī)定基本以辦法、通知以及指導(dǎo)意見的方式出現(xiàn)；地方政府相繼出臺一系列規(guī)范，如江浙地區(qū)的各大省市。但質(zhì)量以及標(biāo)準(zhǔn)不一，而且沒有高層級、基礎(chǔ)性的法律對其加以梳理和引導(dǎo)。

三、完善員工持股計劃的建議

(一)正確認識國有企業(yè)中員工持股計劃

在中國，國有企業(yè)，是指我國的社會主義全民所有制企業(yè)。國有企業(yè)作為一種生產(chǎn)經(jīng)營組織形式同時具有營利法人和公益法人的特點。其營利性體現(xiàn)為追求國有資產(chǎn)保值增收，而公益性則主要表現(xiàn)于為國家經(jīng)濟建設(shè)目標(biāo)服務(wù)，以及為社會福利方面服務(wù)。

我們在推進員工持股計劃中，都清晰的認識到，對于以私有制經(jīng)濟基礎(chǔ)上建立的國家來說，將大資本家的財產(chǎn)分散，擴大持股人數(shù)基數(shù)，縮小貧富差距是實現(xiàn)資本共有邁出重大的一步，是歷史的進步。但對于中國這類以公有制為主體，多種所有制經(jīng)濟共同發(fā)展的社會主義國家來說，將全民所有制企業(yè)股權(quán)部分讓渡給私人所有，不可否認是對全民所有制的一種破壞，從歷史發(fā)展的角度來說，是我國基于現(xiàn)階段的基本國情以及經(jīng)濟發(fā)展角度，所作出的讓步。是為了使生產(chǎn)力與生產(chǎn)關(guān)系相匹配所做出的調(diào)整，我們認識到了員工持股計劃的重要性與階段性。但是，所謂破而后立，我們在立足全局，在防止舍本逐末的現(xiàn)象發(fā)生的同時，應(yīng)當(dāng)注意國有資產(chǎn)的有效保護與如何正確操作員工持股在國有企業(yè)中的運用之間的關(guān)系，不拘濘于局部，展開大刀闊斧的改革。

(二)借鑒西方社會員工持股計劃中“員工廣泛參與原則”與信托模式

由于廣泛參與制度具有穩(wěn)定社會、保障就業(yè)、抑制通貨膨脹、有效地使用資金等作用，因而各國都通過制定各種法律，使參與形式制度化，并給予稅收上的優(yōu)惠，通過法律上的強制和稅收上的鼓勵來普及參與制度，例如，英國在2000年就宣布了擴大員工持股范圍，其后相繼金融法中引進一些列改革，促使其參加員工持股計劃的人員增加了六十余萬人。員工持股計劃的廣泛參與有利于勞資關(guān)系在參與各方之間變得更加協(xié)調(diào)一致，促進企業(yè)快速有序發(fā)展。目前我國所使用的“員工持股計劃”屬于舶來品，由于政治制度與西方國家存在差異，在進入中國市場后，不斷地被改良、創(chuàng)新來更適應(yīng)中國國情。我們在注意員工持股不等于全員持股的同時，也應(yīng)該注意員工持股計劃與股權(quán)激勵計劃不同。經(jīng)濟的發(fā)展是各個因素循環(huán)疊加的結(jié)果，是社會所有勞動者積極努力下的成果。同樣，企業(yè)的運行需要全體員工共同的努力，在這樣的情況下，縮小員工持股的范圍，并非明智的選擇，對于員工持股計劃的作用會大打折扣。

在股權(quán)管理模式上，股權(quán)信托模式是各國經(jīng)過實踐檢驗出適合員工持股計劃的經(jīng)典持股模式，首先，它能夠確定員工持股中所能涉及的各方主體之間的法律關(guān)系，明確企業(yè)、員工與信托機構(gòu)三者之間的法律地位。其次，信托機構(gòu)作為專業(yè)的財產(chǎn)管理機構(gòu)，能夠及時的為受托人或受益人提供專業(yè)的財產(chǎn)管理、收益分配以及理財投資意見。再次，建立信托關(guān)系后，信托財產(chǎn)則開始獨立于委托人以及受托人之外，信托財產(chǎn)相當(dāng)于披上了“防火墻”的外衣，不會納入各方的破產(chǎn)清算中，這對企業(yè)股份的穩(wěn)定以及員工股權(quán)保護方面具有不可替代的作用。最后，股權(quán)信托具有相當(dāng)?shù)撵`活性，可以根據(jù)員工持股在不同企業(yè)的特殊性，特別制定滿足各方需求的方案。是以將股權(quán)信托模式作為主要的持股模式，對于加強股權(quán)管控、防范關(guān)聯(lián)交易以及使股權(quán)投資者能夠更加充分的運用投資權(quán)益等方面具有不可代替的作用。

(三)多法協(xié)同，推進員工持股計劃實施

縱觀世界各國立法，員工持股的法律保護并不是由一個部門法就可以完成的。它是一個復(fù)雜、系統(tǒng)的長期活動，尤其是在我國特殊的政治制度下，員工持股涉及到國有資產(chǎn)、財稅征收、公司治理、證券管理、合同處理等多方面的內(nèi)容。

現(xiàn)階段，從立法內(nèi)容上來說，我國應(yīng)當(dāng)制定以員工持股計劃為中心的各項立法，在公司法、證券法以及國有資產(chǎn)法中加入員工持股計劃的專門章節(jié)，除明確員工持股計劃的持股企業(yè)條件、持股的范圍、股權(quán)結(jié)構(gòu)、持股方式以及持股平臺等的相關(guān)條款外，針對上述的頻發(fā)的資產(chǎn)流失以及法律關(guān)系不明確等問題，還應(yīng)當(dāng)加入股權(quán)評估機制以及員工、持股平臺、企業(yè)三方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系來維護好企業(yè)與員工的正當(dāng)權(quán)益。對信托法、稅法以及會計法等周邊法律進行改革，如在信托法中加入關(guān)于員工持股的特別規(guī)定，增加員工持股行權(quán)的靈活性；改革稅法，針對員工持股收益的特殊性，防止二次收稅現(xiàn)象的發(fā)生。多法協(xié)同以保證其能形成完整的法律體系，建立公正有序、公開透明的員工持股環(huán)境。在立法層級方面，除相關(guān)省市針對本地經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r所頒布的通知、辦法外，應(yīng)當(dāng)進一步推進全國人大以及中共中央國務(wù)院對于相關(guān)法律的改革，在員工持股計劃覆蓋率極高的市場經(jīng)濟中提高立法層級，統(tǒng)籌員工持股工作的全局，維護市場穩(wěn)定、防止資產(chǎn)流失、推動國有企業(yè)混改進入新時期。

總而言之，我國對于員工持股在國企中的運用應(yīng)當(dāng)持有謹慎態(tài)度，但是不能因噎廢食?，F(xiàn)在階段，許多境外國家的員工持股計劃立法工作已經(jīng)日趨成熟，形成完善的法律體系。對于優(yōu)秀立法經(jīng)驗也應(yīng)予以借鑒，建立完善的法律體系，推進國有企業(yè)改革，實現(xiàn)國有資產(chǎn)的保值增收。

[ 注 釋 ]

①<關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點的意見>第三條第一款的規(guī)定.

②2016年國務(wù)院國資委、財政部與證監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布的<關(guān)于國有控股混合所有制企業(yè)開展員工持股試點意見>第三條第六款.

[1]中國人民銀行山西省分行，山西財經(jīng)學(xué)院(山西票號史料編寫組)與黃鑒暉編.山西票號史料(增訂本)[M].太原：山西經(jīng)濟出版社，2002：583.

[2]尚代貴.晉商票號的身份股研究[J].湖南工業(yè)大學(xué)學(xué)報，2007(21)：2.

[3]袁田.我國上市公司員工持股計劃的信托構(gòu)建[J].證券市場導(dǎo)報，2013，10：55-62.

[4]蔣建湘.國企混合所有制改革背景下員工持股制度的法律構(gòu)建[J].法商研究，2016(6)：34-41.

[5]梁慧瑜.中國員工持股法律制度研究[D].廈門大學(xué)，民商法學(xué)，2007.

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A

2095-4379-(2017)24-0063-03

薛歡(1990-)，女，江蘇宿遷人，渤海大學(xué)經(jīng)法學(xué)院，法律碩士，從事民商法方向研究工作。