闞 柳

上海海事大學，上海 201306

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私募基金的消費者法律保護

闞 柳

上海海事大學，上海 201306

我國的私募基金在近幾年蓬勃發(fā)展，投資私募基金的消費者和基金運作的資金數(shù)量雙雙呈現(xiàn)出極速增長的態(tài)勢。由于我國目前對私募基金的監(jiān)管只有的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，其中對于投資者的權益保護上沒有規(guī)范，且現(xiàn)行監(jiān)管體系混亂、監(jiān)管部門權責不明確，在制度和法律上并未形成對私募基金的投資者合理保護的體系。

私募基金；消費者保護

一、私募基金的投資者保護制度

2014年《私募基金監(jiān)督管理暫行辦法》的出臺給了私募基金一個官方定義，即向特定的人或不特定的200人以內(nèi)的投資人以不公開的方式募集資金。私募基金的投資人相較于公募基金是確定的某些機構或個人。

因為同一個項目下，投資者是相對固定的，因而私募基金可以看作一種秘密投資，投資者并不希望將自己的投資情況公之于眾。所以在某些方面，如信息披露上，公募基金的強制性規(guī)定并不適用于私募基金，在資本市場中重要的信息披露制度被一定程度上排斥在私募基金的風險管控手段之外。從現(xiàn)有的監(jiān)管結構上來看，私募基金的投資者保護主要體現(xiàn)在對私募基金的合格投資者評價和私募基金的運作規(guī)范上。

(一)投資者評價

私募基金屬性排除了普通人的投資可能性，是面向有一定風險承受能力的人群，《暫行辦法》第十二條中以看出私募基金的投資者是被要求有一定的風險承受能力的。除這條規(guī)定之外，對合格投資者還有更加詳細的認定條件。這可以看作是一種市場準入制度和安全制度。合格的投資者在對私募基金有著清醒的認識，也對資產(chǎn)管理有著一定的見解，是接近經(jīng)濟學上“理性人”的群體。合格的投資人排除資本市場上的“賭徒”群體，在準入制度上對投資人的最大保護，投資人不會因投資私募基金而喪盡家財。

(二)私募基金的運作規(guī)范

私募基金的管理者，包括基金發(fā)起人、管理人、托管人，這些主體在基金運作過程中有著不可替代之作用，私募基金運作的好壞全憑這些人的操作管理能力，因此對這一類人的資格審查集中在能力考核上，要確保管理人員有這個能力，能運作好整個經(jīng)濟活動。[1]其次，在私募基金日常運作上做出相應規(guī)范。對私募基金管理人、托管人、銷售機構及其他私募服務機構及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務中的行為開出負面清單，通過禁止性的規(guī)范給私募基金劃出紅線。

二、投資者保護面臨的風險

雖然我們已經(jīng)出臺了《私募基金管理辦法》這一類的行政規(guī)范性文件，但對于私募基金資者的保護仍然停留在很初級的階段，與蓬勃發(fā)展的私募基金市場相適應的法律制度體系遠未建立。

(一)私募基金的準入制度的法律風險

私募基金的優(yōu)勢之一，在于其具有相當程度的私密性，這樣意味著私募基金面臨的監(jiān)管相較于公募基金會十分寬松。主要原因在于私募基金的投資者有著相當?shù)慕?jīng)驗和專業(yè)知識，懂得利用自身所掌握的知識保護自己的利益，且有這個能力。

目前就我國私募基金的市場準入標準來看，僅僅是對私募基金的投資者的財產(chǎn)情況以及對私募基金的認知情況做出兜底規(guī)定，未對私募基金的投資者風險承擔情況做出科學的分類管理。只是在《證券投資基金法》及相關法律法規(guī)中籠統(tǒng)的涉及到合格投資者的概念，而且對于私募股權基金并不適用。

(二)缺乏退出機制

對于投資者而言，當選擇投資私募基金時，必須要著重考慮的就是退出渠道的暢通與否，私募基金是否具有一定的靈活性。在私募基金結算的條件成熟時，可以實現(xiàn)資本增值的目的。退出機制在私募基金整體運行中也占據(jù)著非常重要的環(huán)節(jié)，發(fā)達國家資本市場中包括有市場并購，產(chǎn)權交割，證券化資產(chǎn)，交易柜臺與IPO機制等資本市場無縫對接形式，提前給私募基金發(fā)展鋪好后路，打造良性市場氛圍。[2]

三、私募基金投資者保護制度的完善

(一)采取專業(yè)化的私募基金制度建設

私募基金的投資者對私募基金運營領域的不了解，沒有相關領域的從業(yè)能力。私募基金的投資渠道十分廣泛，股權，證券等都可能是私募基金的投資方向。面對不同類型的私募基金，消費者保護的著重點和制度建設應該予以區(qū)別化的對待。

(二)完善信息披露制度

不同于公募基金的信息披露制度，面向特定人群的私募基金的信息披露制度要求較為寬松。私募基金有著收益率高、操作起來靈活高效的優(yōu)點，為了防止私募基金因為跟風等因素導致的投資過熱，私募基金的信息披露因該采取適度寬松的政策。禁止以廣告等形式宣傳、推銷私募基金也是信息披露制度寬松的一個原因。這種與公募基金類似的面向大眾的信息披露在私募基金中并不適用。但為了保護投資者的利益，必要的信息披露制度是必要的?；疬\營中必不可少的信息，如招股說明書、平臺的重大事項等信息任然需要披露。而不適宜公開的信息是涉及涉及到投資者的收益與本金的信息。這些信息應該使投資者知曉，應在招股說明書中加以規(guī)范。

[1]丁亞琪.論私募基金的法律監(jiān)管[J].法制博覽，2016(05上)：185.

[2]徐斌.我國私募基金發(fā)展的現(xiàn)狀及障礙[J].新經(jīng)濟，2016(21)：67.

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2095-4379-(2017)16-0261-01

闞柳(1991-)，男，漢族，江蘇徐州人，上海海事大學，碩士研究生，研究方向：經(jīng)濟法。