張一帆

中南財經(jīng)政法大學(xué)，湖北 武漢 430000

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從羅馬法“姘合”歷史發(fā)展談對我國非婚同居的啟示

張一帆

中南財經(jīng)政法大學(xué)，湖北 武漢 430000

古羅馬時期由于對于通婚權(quán)及不同社會階層通婚的限制，出現(xiàn)了區(qū)別于正當(dāng)婚姻，指沒有配偶的男女缺乏婚意地、以穩(wěn)定永久共同生活為目的的姘合，而姘合作為一種現(xiàn)實大量存在的現(xiàn)象，在王政時期和早期帝國時期不為大眾所接受，沒有成為法律規(guī)制的對象，在基督教皇帝時期，雖然對其進(jìn)行法律上的規(guī)則但持否定之意，優(yōu)士丁尼執(zhí)政期間，姘合的法律地位得到上升，被認(rèn)定為低級婚姻。而后由于授予所有人享有與羅馬市民的通婚權(quán)，因此姘合的社會基礎(chǔ)消失被取消。姘合與現(xiàn)在非婚同居具有相似之處即婚意的缺乏，從而得以與事實婚區(qū)別，而非婚同居的社會基礎(chǔ)與姘合不同，因此不需要賦予其法律效力，而如何判斷是否具有婚意從而區(qū)分非婚同居與事實婚值得進(jìn)一步探討。

姘合；古羅馬；事實婚；非婚同居

一、古羅馬時期姘合與正當(dāng)婚姻區(qū)別

家庭作為古希臘時期和古羅馬時期社會的最基本單位，而家庭的組成通常以合法正當(dāng)婚姻為基礎(chǔ)和連接點，此外因為與家父權(quán)相關(guān)的一系列對人的權(quán)利和對物的權(quán)利，合法正當(dāng)婚姻在當(dāng)時社會具有超乎現(xiàn)在的意義。羅馬法中成立正當(dāng)婚姻建立在婚意和共同居住上①，婚意的外部具體表示為一是雙方以夫妻名義共同生活，二是得以讓社會知曉雙方為夫妻身份。除此外，還需具備以下要件：1、年齡。男性年滿14周歲，女性年滿12周歲；2、男女雙方或有支配權(quán)的家父認(rèn)可；3、均是未婚人。羅馬社會奉行一夫一妻制，因此結(jié)婚必須男女雙方均未與他人建立婚姻關(guān)系；4、不得違反禁止性的規(guī)定；5、享有通婚權(quán)。②

而姘合區(qū)別于合法婚姻最大的特征是婚意的缺乏，姘合在羅馬法上是指沒有配偶的男女缺乏婚意地、以穩(wěn)定永久共同生活為目的的結(jié)合。姘合成立的條件與合法婚姻成立的條件大致相似，除不需要婚意及通婚權(quán)以外。羅馬法雖然嚴(yán)厲懲處通奸者，但姘合卻得以存在，“并不因為有姘合關(guān)系而構(gòu)成通奸罪”③。

二、姘合產(chǎn)生的歷史原因

古代羅馬之所以會產(chǎn)生姘合制度，簡言以概之：主要是因為當(dāng)時合法婚姻中規(guī)定無通婚權(quán)者不能結(jié)婚，而只有羅馬市民才享有通婚權(quán)。而當(dāng)時大量異邦人的涌入，想結(jié)婚者迫于沒有婚姻權(quán)只能選擇姘合；即使有通婚權(quán)的人，若己身經(jīng)濟拮據(jù)，男無聘禮女無嫁資也只能另謀出路選擇姘合；同時羅馬市民之間，身份地位懸殊者之間也不可通婚，身份尊貴的男子與地位低下的女子也不能成立合法的婚姻關(guān)系，也只能選擇姘合，故而姘合不是邪惡之物，而是羅馬合法婚姻嚴(yán)苛條件的結(jié)果。

三、古羅馬各時期“姘合”的歷史發(fā)展

(一)古羅馬王政時期

王政時期指從公元前754年羅馬建城到公元前509年這一時間段。在這個時期羅馬社會具有嚴(yán)格的社會道德風(fēng)俗，甚至不允許個人保持單身的狀態(tài)，西塞羅在論法律中明確表示了對單身行為的反對④，更不論對于姘合的難以容忍。

(二)早期帝國時期的姘合

經(jīng)過共和國后期的戰(zhàn)亂政權(quán)更迭以及早期帝國時代古羅馬力量的擴張，社會環(huán)境發(fā)生了根本的改變，生活方式和經(jīng)濟的變化，使家庭的功能也發(fā)生了很大程度的變化。在風(fēng)俗道德上的放松使得以往基于習(xí)慣法和道德風(fēng)俗對婚外關(guān)系的否定態(tài)度也發(fā)生了變化⑤。從公元前27年到公元305年，隨著個人逐漸從傳統(tǒng)道德和社會需求的束縛中解放出來，不結(jié)婚的理由也就多了起來⑥，姘合成為普遍的社會現(xiàn)象但并未成為法律規(guī)制的對象。

(三)基督教皇帝時期和優(yōu)士丁尼時期

從君士坦丁帝開始，基督教成為羅馬的主流宗教，基督教婚姻神圣的態(tài)度下，基督教皇帝開始在法律上消滅姘合。他一方面通過諭令使得姘婦和她們所生子女的地位更差，禁止姘夫任何生前或者死后給姘婦及其子女財產(chǎn)上的權(quán)利；另一方面又試圖通過法律積極地推動姘居的結(jié)合向婚姻轉(zhuǎn)變，使姘生子的地位準(zhǔn)正。⑦在優(yōu)士丁尼執(zhí)政期間，姘合的法律地位得到上升，被認(rèn)定為低級婚姻，一系列改造后姘合被界定為與任何地位的婦女無婚意地穩(wěn)定同居。他廢除了因政治社會地位形成的婚姻阻礙，授予所有人享有與羅馬市民的通婚權(quán)，由此也消除了姘合最初發(fā)生的基礎(chǔ)。最終列奧皇帝將其廢除。

四、由姘合引發(fā)對非婚同居現(xiàn)象的思考

有學(xué)者將未婚異性未婚同居與事實婚、姘合混為一談，我認(rèn)為姘合與未婚同居的共同點為婚意的缺乏，在外部表現(xiàn)上雙方不以夫妻互待，夫妻身份未得社會認(rèn)可，但產(chǎn)生姘合的基礎(chǔ)是古羅馬婚姻制度中對身份地位的限制，然而隨著現(xiàn)在婚姻制度的變化，此基礎(chǔ)已經(jīng)不存在了；而非婚同居與事實婚區(qū)別于后者中雙方具有婚意，只是由于結(jié)婚的形式要件不具備因此無法變?yōu)楹戏ɑ橐?，因此三者不宜混為一談。而通觀各國立法例，多對事實婚有著相關(guān)的法律規(guī)制，事實婚在我國也大量存在，因此需對事實婚姻賦予法律效力無需贅述。但在是否需要對非婚同居進(jìn)行特殊規(guī)制上，部分學(xué)者認(rèn)為需要，原因主要有二：其一將事實婚與非婚同居概念混淆，其二原因為非婚同居現(xiàn)象大量存在。我認(rèn)為，首先非婚同居不具有婚意從而與事實婚相區(qū)別，因此兩者不可等同，其次非婚同居雙方不以夫妻相待，共同居住只是基于雙方合意，正因為社會不認(rèn)為雙方為夫妻關(guān)系，因此雙方的非婚同居行為并不對雙方以外的任何人產(chǎn)生任何影響，因此屬于私意自治的范疇，雙方之間產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系由民法調(diào)整即可。而當(dāng)雙方有子女后，子女的有無可否作為同居雙方被社會承認(rèn)為夫妻的關(guān)系的重要標(biāo)準(zhǔn)繼而將同居關(guān)系上升至事實婚關(guān)系需要進(jìn)一步探討，即婚意的有無判斷標(biāo)準(zhǔn)問題值得進(jìn)一步探討。

[ 注 釋 ]

①Ulpiano D.50，17，30 ad sab：Nuptias non concubitus，sed consensus facit.

②劉豫.淺談羅馬法婚姻制度[J].理論前沿，2013(06).

③[意]彼德羅·彭梵得.羅馬法教科書[M].黃風(fēng)譯.北京：中國政法大學(xué)出版社，1992：145.

④羅冠男.從事實狀態(tài)到法律制度——羅馬法中的“姘居”[J].私法研究，2014(02)：78-93.

⑤羅冠男.從事實狀態(tài)到法律制度——羅馬法中的“姘居”[J].私法研究，2014(02)：78-93.

⑥[德]奧托·基弗.古羅馬風(fēng)化史[M].姜瑞璋譯.遼寧教育出版社，2000：36.

⑦F.D.Busnelli，M.Santilli，Il problema della famiglia di fatto，in Una legislazione per la familia di fatto? Napoli，p.99(1988).

[1]徐滌宇.歷史視野下夾纏于非婚和婚姻之間的事實婚——兼論我國未來民法典對事實婚的應(yīng)然構(gòu)建[J].法學(xué)評論，2016(3).

[2]羅冠男.從事實狀態(tài)到法律制度——羅馬法中的“姘居”[J].私法研究，2014(02)：78-93.

[3]羅冠男.從羅馬法的姘居制度看歐洲事實家庭的規(guī)制——與中國比較的視角[J].政法論壇，2015，33(5).

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2095-4379-(2017)16-0221-02

張一帆(1997-)，女，漢族，湖北襄陽人，中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)民商法系，本科在讀，研究方向：民商法。