張進(jìn)科 劉一梅 楊 蕾 劉南南

（071000 中央司法警官學(xué)院研究生教育部 河北 保定）

胎兒利益民法保護(hù)初探

張進(jìn)科 劉一梅 楊 蕾 劉南南

（071000 中央司法警官學(xué)院研究生教育部 河北 保定）

根據(jù)“民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡”的民法理論，胎兒在出生前并不具有權(quán)利能力，不能成為民事主體。但是，民法總則規(guī)定，胎兒在贈(zèng)與、受遺贈(zèng)等法律關(guān)系中作為受贈(zèng)以及受遺贈(zèng)的一方時(shí)，賦予胎兒民事主體資格。但是這樣的民法規(guī)定并不能滿足現(xiàn)條件下對(duì)胎兒利益的保護(hù)。胎兒作為生命的最初階段，如果其利益不能夠得到全面周到的保護(hù)，勢(shì)必影響出生后自然人的利益。

胎兒，民法，利益保護(hù)

一、賦予胎兒民事權(quán)利能力的生物學(xué)基礎(chǔ)

生命是人一切活動(dòng)的基礎(chǔ)，如果沒有生命，人將不能稱其為人，也才有了生命，人隨著時(shí)間的推移和智力的增長，人在社會(huì)中才能為不同的行為，享有不同的權(quán)利，承擔(dān)不同的義務(wù)。但是，人的生命又是從何時(shí)才有的呢？這是一個(gè)值得探討問題，一般學(xué)說認(rèn)為，胎兒不具有生命，人的生命始于出生，只有人出生呱呱墜地出生后，人才有生命，才具有民事權(quán)利能力。也有個(gè)別學(xué)說從生物學(xué)的角度闡述，胎兒具有生命的客觀形式，胎兒以及經(jīng)過受孕的胚胎，是具有生命形式的，隨著在母體中不斷成長，通常在10個(gè)月后，經(jīng)母體分娩生產(chǎn)，人們不能否認(rèn)這一客觀事實(shí)。筆者認(rèn)為，對(duì)于“人”的生命不能隨意、簡(jiǎn)單、刻板、機(jī)械的認(rèn)為以“出生”為起點(diǎn)，對(duì)于尚未出生的但具有生命形式的“胎兒”，不能單純的因?yàn)槟撤N理論在解決某些問題時(shí)采用以出生為界點(diǎn)的暫時(shí)性、技術(shù)性手段而拒絕承認(rèn)胎兒為“人”。我們必須明白這一事實(shí)，胎兒是嬰兒孕育生長的前提，沒有胎兒在母體中的孕育，就沒有出生后的胎兒，胎兒與嬰兒有生物上的必然聯(lián)系，只有保護(hù)好胎兒的利益才能保護(hù)好嬰兒的利益。

二、立法模式的選擇

在不同的國家，對(duì)胎兒利益的保護(hù)，有不同的立法例，筆者在搜集相關(guān)資料后，發(fā)現(xiàn)在大陸法系國家，主要還有一下三種不同的立法模式供我國參考借鑒。

（一）總括的保護(hù)主義

《瑞士民法典》第31條第2項(xiàng)規(guī)定：“子女，只要其出生時(shí)尚生存，出生前即具有權(quán)利能力?！笨傮w保護(hù)主義在涉及胎兒利益的保護(hù)時(shí)，視為其已經(jīng)出生，該學(xué)說賦予了胎兒在母體中遭受傷害時(shí)，待其出生后享有人身損害賠償請(qǐng)求權(quán)。

（二）個(gè)別的保護(hù)主義

《法國民法典》第725條規(guī)定：“尚未受胎者，不得為繼承人。”第906條第1項(xiàng)規(guī)定：“為有受生前贈(zèng)與能力，以于贈(zèng)與時(shí)已受胎為已足?！钡?923條規(guī)定：“在繼承開始時(shí)尚未出生，但已懷孕的胎兒，視為在繼承開始前出生?！钡?178條規(guī)定：“如果應(yīng)得饋贈(zèng)者在繼承開始之時(shí)尚未受孕或者其身份要通過在繼承開始之后方才發(fā)生的事件確定，則遺贈(zèng)歸屬在前一情形隨出生、在后一情形隨事件的發(fā)生而發(fā)生?！痹搶W(xué)說認(rèn)為胎兒原則上無權(quán)利能力，但于若干例外情形視為有權(quán)利能力。

（三）絕對(duì)主義

即絕對(duì)否認(rèn)胎兒具有權(quán)利能力。1964年《蘇俄民法典》（第418條）和我國《民法通則》即采用此種立法模式。

盡管我國民法通則中否定了胎兒的權(quán)利能力，但是《繼承法》第二十八條“遺產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時(shí)是死體的，保留的份額由胎兒的法定繼承人繼承。”該條規(guī)定例外的保護(hù)了胎兒的財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)利。2017年3月15日，十二屆全國人大五次會(huì)議通過了中華人民共和國民法總則其第十六條規(guī)定“涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈(zèng)與等胎兒利益保護(hù)的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力。但是胎兒娩出時(shí)為死體的，其民事權(quán)利能力自始不存在。”民法總則對(duì)胎兒利益的保護(hù)依然沒有突破人身權(quán)利的保護(hù)，僅僅對(duì)胎兒純粹受益性的權(quán)利予以保護(hù)，沒有對(duì)胎兒的人身損害賠償請(qǐng)求權(quán)進(jìn)行法律層面的規(guī)定。

三、胎兒利益保護(hù)面臨的社會(huì)問題

隨著對(duì)胎兒利益法律保護(hù)問題的研究，我國部分學(xué)者引出一個(gè)問題：胎兒生命權(quán)與我國的計(jì)劃生育、婦女生育自決權(quán)的沖突。對(duì)于該問題，筆者認(rèn)為二者沒有必然聯(lián)系，我國實(shí)行計(jì)劃生育政策，提倡優(yōu)生優(yōu)育，對(duì)尚未出生的胎兒進(jìn)行檢查、篩選，如果發(fā)現(xiàn)存在有胎兒先天發(fā)育不良，可能產(chǎn)生畸形，會(huì)在充分尊重父母的意見下，實(shí)現(xiàn)墮胎的合法化，我們可以立法保護(hù)墮胎行為，但墮胎必須到合法機(jī)構(gòu)、在合理時(shí)間。我們提倡保護(hù)胎兒的利益，是在胎兒遭受外部傷害，如父母非法墮胎，父母惡意傷害未出生胎兒，交通肇事，環(huán)境污染等等損害胎兒利益的行為或事件，不包含合法墮胎行為。

四、胎兒損害賠償請(qǐng)求權(quán)的行使的設(shè)想

侵害胎兒利益，造成損害的應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。由于胎兒的權(quán)利具有特殊性，胎兒損害賠償請(qǐng)求權(quán)的行使，可根據(jù)胎兒在遭受傷害后是死體還是活體來區(qū)分。一、如果胎兒在遭受外部傷害后，出生后即為死體，我們可以不提倡胎兒的人身死亡賠償請(qǐng)求權(quán)，可以由其母親或其監(jiān)護(hù)人以母親遭受身體傷害主張人身損害賠償請(qǐng)求。二、如果胎兒在遭受傷害后，出生后是活體。①胎兒出生后便能確定損害事實(shí)，可由胎兒作為原告，其監(jiān)護(hù)人作為法定代理人，向法院主張人身損害賠償請(qǐng)求權(quán)。②胎兒出生后，經(jīng)過長時(shí)間后才確定損害事實(shí)，并且該傷害直接導(dǎo)致胎兒成為無民事行為能力，可由胎兒作為原告，由他的監(jiān)護(hù)人作為代理人參與訴訟行使原告的人身損害賠償請(qǐng)求權(quán)。③胎兒出生后未確定損害事實(shí)，待胎兒為成年人后，才確定損害結(jié)果，此時(shí)胎兒已成為完全的民事行為能力人，其可以作為獨(dú)立的訴訟主體參加訴訟。

在現(xiàn)時(shí)學(xué)說中，根本不主張?zhí)壕哂腥松頁p害賠償請(qǐng)求權(quán)，在實(shí)務(wù)中，處理方法多為以母親遭受人身傷害為由主張損害賠償請(qǐng)求權(quán)，出現(xiàn)的事實(shí)是母親權(quán)利嚴(yán)重?cái)D兌胎兒權(quán)利，上述分類建議可以有限的突破現(xiàn)時(shí)學(xué)說的局限性，適度保護(hù)胎兒的人身損害賠償請(qǐng)求權(quán)。

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張進(jìn)科（1993.11～），男，籍貫：河南省南陽市，單位：中央司法警官學(xué)院研究生教育部。