王 丹

（518000 深圳市龍崗區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會 廣東 深圳）

發(fā)生工傷勞動者應(yīng)如何維護(hù)權(quán)利

王 丹

（518000 深圳市龍崗區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會 廣東 深圳）

改革開放以來，隨著中國社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的腳步越走越快，工業(yè)化程度不斷加深，各種工廠遍布大江南北。勞動者特別是基層體力勞動者不斷為社會創(chuàng)造價(jià)值，為工廠帶來利潤的同時(shí)，不可避免的存在勞動危險(xiǎn)，所以才有了“工傷”這個(gè)概念。工傷，一般來說，是指工業(yè)事故和職業(yè)病危害對勞動者造成的損害，在國際上統(tǒng)稱職業(yè)傷害，是工業(yè)社會最先發(fā)生的社會問題，也是現(xiàn)代社會無法避免的一個(gè)問題。

我國于20世紀(jì)50年代初建立工傷保險(xiǎn)制度，2003年，國務(wù)院以行政法規(guī)的形式制定了《工傷保險(xiǎn)條例》，同年，原勞動和社會保障部制定了《工傷認(rèn)定辦法》，相關(guān)法律在實(shí)行的過程中根據(jù)實(shí)際情況作出了數(shù)次修改。雖然國家法律正在不斷健全和規(guī)范，加強(qiáng)對因工負(fù)傷勞動者的保護(hù)，但中國的法律講究證據(jù)、注重程序，她講求相對公平，并不萬能。發(fā)生了工傷，勞動者應(yīng)積極維護(hù)自身權(quán)利。

筆者在從事勞動爭議仲裁審理工作近十年中發(fā)現(xiàn)，勞動者在發(fā)生工傷時(shí)存在權(quán)利無法得到保障的風(fēng)險(xiǎn)，有二種情況非常常見，現(xiàn)將這些情況作出總結(jié)，并給出相應(yīng)建議，供廣大勞動者參考。

第一種情況：勞動者無法證明與用人單位存在勞動關(guān)系。這是大部分類型勞動爭議案件，勞動者權(quán)利無法保障的主要原因，在工傷待遇爭議中表現(xiàn)的尤為明顯。

按照我國現(xiàn)行法律規(guī)定，勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系時(shí)，用人單位應(yīng)即時(shí)為勞動者繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)，應(yīng)在一個(gè)月內(nèi)與勞動者簽訂書面勞動合同?！吨腥A人民共和國勞動合同法》雖規(guī)定勞資雙方簽訂的《勞動合同》應(yīng)向勞動者交付一份，但在現(xiàn)實(shí)中，大部分勞動者怠于主張其權(quán)利，忘記向用人單位索要《勞動合同》或根本未與用單位簽訂《勞動合同》.如用人單位未為勞動者繳納各項(xiàng)保險(xiǎn)，在此情況下發(fā)生工傷，一些滑頭的用人單位往往會否定勞動關(guān)系來逃避即將發(fā)生的大筆工傷醫(yī)療費(fèi)及工傷待遇的支付。

《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第六條規(guī)定，發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。在事實(shí)勞動關(guān)系的司法認(rèn)定中，勞動者的舉證責(zé)任在于應(yīng)首先提供可以初步反映勞動者與用人單位之間存在某種提供勞動與接受勞動相關(guān)關(guān)系的證據(jù)。

面對用人單位否認(rèn)勞動關(guān)系，發(fā)生工傷的勞動者應(yīng)如何維護(hù)權(quán)利？

根據(jù)勞動和社會保障部勞社部發(fā)〔2005〕12號《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》的規(guī)定內(nèi)容，如勞動者無法提供《勞動合同》，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；(二)用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；(三)勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄；(四)考勤記錄；(五)其他勞動者的證言等。勞動者可收根據(jù)以上規(guī)定盡可能多的收集有利證據(jù)。

第二種情況：勞動者無法證明其受傷前月平均工資數(shù)額。國家及各地均對勞動者受工傷后應(yīng)享受的待遇作出了明確規(guī)定，包含停工留薪期工資、一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，這些工傷待遇與勞動者受傷前或離職前月平均工資有著直接關(guān)系，用人單位也應(yīng)當(dāng)以勞動者月應(yīng)發(fā)工資數(shù)額足額為其繳納工傷保險(xiǎn)。2011年1月1日修改并實(shí)施的《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定本人工資，是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個(gè)月平均月繳費(fèi)工資。本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資300%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的300%計(jì)算；本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資60%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的60%計(jì)算。停工留薪期工資系勞動者“原福利待遇”，根據(jù)廣東省的相關(guān)規(guī)定，停工留薪期工資及各項(xiàng)傷殘補(bǔ)助金的計(jì)算依據(jù)均為勞動者受傷前十二個(gè)月的應(yīng)發(fā)工資數(shù)額。在實(shí)務(wù)中，如果用人單位通過銀行轉(zhuǎn)賬方式向勞動者發(fā)放全額工資，并且按照勞動者每月應(yīng)發(fā)數(shù)額足額繳納工傷保險(xiǎn)，這種情況很少出現(xiàn)工傷待遇爭議。遺憾的是，大部分用人單位并未依法為勞動者繳納工傷保險(xiǎn)，且為了逃避法律責(zé)任，部分用人單位將勞動者分兩筆發(fā)放，通過銀行轉(zhuǎn)賬和現(xiàn)金支付的兩種形式同時(shí)向勞動者支付當(dāng)月工資，《工資表》僅僅體現(xiàn)一部分工資數(shù)額。如果在這種情況下，勞動者出現(xiàn)工傷，工傷保險(xiǎn)基金和用人單位應(yīng)向其支付的工傷保險(xiǎn)待遇都會低于應(yīng)得數(shù)額。

勞動者要如何避免出現(xiàn)以上情況？筆者認(rèn)為，勞動者多看多問慎簽字非常重要。勞動者要積極保護(hù)自己的權(quán)利，在面對與實(shí)際情況不符的《勞動合同》及《工資表》、空白《勞動合同》及《工資表》的時(shí)候應(yīng)該勇敢的向用人單位說“不”，不要等到木已成舟才追悔莫及。

綜上所述，雖然在現(xiàn)代中國，工傷損害的法律救濟(jì)已經(jīng)從一元機(jī)制向多元機(jī)制發(fā)展，國家對重視過建設(shè)作出貢獻(xiàn)流血流汗的勞動者。但法律救濟(jì)是屬于事后救濟(jì)，在勞動關(guān)系正在存續(xù)，勞動者人身權(quán)未受到損害時(shí)，勞動者應(yīng)保持清醒的頭腦，不要怠于保護(hù)勞動權(quán)利，讓自己的勞動軌跡在用人單位清晰的保存著。