陳 琦

（611130 西南財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院 四川 成都）

淺談?dòng)白鱼y行的法律監(jiān)管路徑探索

陳 琦

（611130 西南財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院 四川 成都）

美國(guó)次貸危機(jī)以來(lái)，越來(lái)越多的人開(kāi)始關(guān)注影子銀行這一特殊的金融機(jī)構(gòu)，影子銀行體系亦被認(rèn)定為危機(jī)產(chǎn)生的根源之一。美國(guó)在爆發(fā)金融危機(jī)以前，其影子銀行體系規(guī)模極大。目前，我國(guó)經(jīng)濟(jì)增速下降，新興的互聯(lián)網(wǎng)金融等形式卻正在如火如荼的發(fā)展。目前，我國(guó)對(duì)于影子銀行的法律監(jiān)管已經(jīng)起步，但不可忽視地存在著一些不足，完善法律體系，建設(shè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)，完善影子銀行的法律監(jiān)管制度勢(shì)在必行。

影子銀行；法律監(jiān)管；經(jīng)濟(jì)法

一、影子銀行的概述

（一）含義

影子銀行是由美國(guó)太平洋投資管理公司創(chuàng)始人格羅斯在2007年首次提出的一個(gè)概念。自從次貸危機(jī)發(fā)生以來(lái)，引起了越來(lái)越多的人的廣泛關(guān)注。關(guān)于影子銀行的概念，在國(guó)外比較權(quán)威的是美國(guó)紐約聯(lián)邦儲(chǔ)備銀行發(fā)布的報(bào)告《影子銀行》中對(duì)其的定義，從事期限、信用和流動(dòng)性轉(zhuǎn)換，但不能獲得中央銀行提供的流動(dòng)性擔(dān)?；蚴枪膊块T(mén)提供信貸擔(dān)保的金融中介。在我國(guó)，影子銀行具有中國(guó)特色，因此，我國(guó)大部分的研究學(xué)者將影子銀行界定為，存在銀行體系之外的包含各種不同機(jī)構(gòu)實(shí)體和活動(dòng)的信用媒介體系。

根據(jù)我國(guó)的具體情況，政府將影子銀行分為以下三類(lèi)：一是持有金融牌照，但存在監(jiān)管不足或規(guī)避監(jiān)管的業(yè)務(wù)；二是不持有金融牌照，存在監(jiān)管不足的信用中介機(jī)構(gòu)，也被稱(chēng)之為“準(zhǔn)金融機(jī)構(gòu)”，近些年發(fā)展勢(shì)頭較猛；三是不持有金融牌照的無(wú)監(jiān)管信用中介，以新型網(wǎng)絡(luò)金融公司等形式存在與民間資本有關(guān)。本文采取該國(guó)內(nèi)通用的分類(lèi)方法對(duì)于影子銀行進(jìn)行界定。

（二）影子銀行的作用及風(fēng)險(xiǎn)

（1）影子銀行在某種程度上可以彌補(bǔ)我國(guó)金融體制的固有弊病。隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人民手中積累了越來(lái)越多的財(cái)富，多元化的理財(cái)產(chǎn)品的需求越來(lái)愈多，人們對(duì)于高收益的要求也逐步提高。除此之外，正規(guī)的金融機(jī)構(gòu)在發(fā)放貸款時(shí)對(duì)于不同的企業(yè)和群體是有所差別的，其明顯的差別對(duì)待引起了貸款難等問(wèn)題的出現(xiàn)。

影子銀行的出現(xiàn)在一定程度上刺激了這種不良現(xiàn)象的改善，商業(yè)銀行開(kāi)始進(jìn)行業(yè)務(wù)創(chuàng)新。影子銀行具備獨(dú)立的信用創(chuàng)造體制，可以有效的彌補(bǔ)商業(yè)銀行的劣勢(shì)，當(dāng)然，同時(shí)也會(huì)對(duì)其產(chǎn)生巨大的威脅和挑戰(zhàn)。根據(jù)微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)理論，“競(jìng)爭(zhēng)迫使壟斷組織對(duì)顧客的需要作出反應(yīng)”，商業(yè)銀行傳統(tǒng)冷漠的服務(wù)態(tài)度以及差別對(duì)待客戶(hù)的做法等到了大大的改進(jìn)。

（2）由于其特有的運(yùn)作模式，影子銀行的風(fēng)險(xiǎn)也不容忽視。影子銀行的諸多業(yè)務(wù)都采取了過(guò)度復(fù)雜化的金融創(chuàng)新，更有甚者是打著金融創(chuàng)新的幌子在做不法勾當(dāng)，金融虛擬性及高杠桿隱含了巨大的金融風(fēng)險(xiǎn)與隱患。此外，高度關(guān)聯(lián)性加大了金融等閑的聚集，同時(shí)監(jiān)管套利等行為也弱化了金融監(jiān)管的效果。

由于影子銀行游離在監(jiān)管體系之外加之其采取借短貸長(zhǎng)的方式，具有不透明、高杠桿、高盈利等特征，在進(jìn)行活動(dòng)的時(shí)候不必遵守資本充足率、準(zhǔn)備金等要求，與傳統(tǒng)銀行相比有著巨大的優(yōu)勢(shì)，這就使越來(lái)越多的金融機(jī)構(gòu)涉足影子銀行業(yè)務(wù)，以此來(lái)提高利潤(rùn)空間。一旦發(fā)生監(jiān)管套利及系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，后果將不堪設(shè)想。

二、影子銀行的監(jiān)管現(xiàn)狀

在現(xiàn)行一行三會(huì)制度之下，影子銀行的監(jiān)管機(jī)構(gòu)主要包括銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)和保監(jiān)會(huì)。各機(jī)構(gòu)所監(jiān)管的范圍和思路皆不同，但他們共同推動(dòng)影子銀行監(jiān)督工作的完善。同時(shí)，這也暴露了一個(gè)問(wèn)題，影子銀行業(yè)務(wù)的監(jiān)管體制很不規(guī)范，在我看來(lái)，主要體現(xiàn)在“三位”上：一是缺位，一是錯(cuò)位，三是不到位。

（一）影子銀行監(jiān)管的缺位

所謂缺位，就是由于這些非銀行金融機(jī)構(gòu)一直在打擦邊球，所以就導(dǎo)致出現(xiàn)了很多法律的空白，對(duì)于許多理財(cái)產(chǎn)品我們并沒(méi)有一個(gè)十分有效的法律法規(guī)去監(jiān)管，去制約，這樣勢(shì)必會(huì)出現(xiàn)很多的問(wèn)題。此外，部分針對(duì)影子銀行監(jiān)管的法律法規(guī)制定時(shí)表述得很不明確，產(chǎn)生的法律漏洞和理解偏差增加了監(jiān)管措施有效實(shí)施的難度。

（二）影子銀行監(jiān)管的錯(cuò)位

下位法不能與上位法沖突。當(dāng)較低層級(jí)的法律法規(guī)遇到層級(jí)較高的法律法規(guī)時(shí)就失去了應(yīng)有的監(jiān)管功效。對(duì)一些具有融資權(quán)限的第三方機(jī)構(gòu)的市場(chǎng)準(zhǔn)入條件與國(guó)家的《行政許可法》的某些規(guī)定是不相符合的，這勢(shì)必對(duì)影子銀行的監(jiān)管產(chǎn)生極其不利影響。

（三）影子銀行監(jiān)管的不到位

落實(shí)難是法律體制不健全與法律沖突的時(shí)常存在所導(dǎo)致的必然結(jié)果。由于沒(méi)有形成有效的責(zé)任約束條件，同時(shí)就不可能產(chǎn)生有益于投資者的安全防范舉措。一旦發(fā)生問(wèn)題將會(huì)形成一個(gè)大范圍的恐慌。為此，我們必須將披露真實(shí)可靠的相關(guān)信息法律化，同時(shí)，針對(duì)一些有困難的投資者，成立基本的安全救助基金作為堅(jiān)強(qiáng)的后盾。

三、有關(guān)影子銀行監(jiān)管體制的完善建議

（一）加強(qiáng)信息披露與監(jiān)管制度，加強(qiáng)對(duì)于金融消費(fèi)者的保護(hù)

當(dāng)前影子銀行信息不透明致使其逃離監(jiān)管當(dāng)局的有效監(jiān)管，給金融消費(fèi)者帶來(lái)了極大的風(fēng)險(xiǎn)。我國(guó)必須盡快立法明確規(guī)定各類(lèi)金融機(jī)構(gòu)的信息披露內(nèi)容及程序，信息披露的表述必須清晰準(zhǔn)確進(jìn)行備案登記。同時(shí)，監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)當(dāng)建立健全風(fēng)險(xiǎn)檢測(cè)及預(yù)警制度。

此外，絕不可以忽視金融消費(fèi)者的利益?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》是一部保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的基礎(chǔ)性的法律，針對(duì)金融消費(fèi)者這一特殊主體，必須出臺(tái)更加有針對(duì)性的措施進(jìn)行保護(hù)，可以采取專(zhuān)門(mén)立法的方式，亦可以在相關(guān)法律中加入相應(yīng)章節(jié)。

（二）建立保障宏觀審慎監(jiān)管架構(gòu)的系統(tǒng)性法律體系

混業(yè)經(jīng)營(yíng)是影子銀行的特點(diǎn)之一，由于其業(yè)務(wù)的混雜性和復(fù)合化使得現(xiàn)行監(jiān)管體制出現(xiàn)了交叉監(jiān)管的錯(cuò)位和無(wú)人監(jiān)管的空位等諸多問(wèn)題。因此，建立一個(gè)能夠應(yīng)對(duì)整個(gè)金融系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)的監(jiān)管構(gòu)架尤為重要。如果有必要，可以在“三會(huì)”之外建立一個(gè)專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)進(jìn)行研究和監(jiān)管。

經(jīng)濟(jì)法的目的是幫助國(guó)家進(jìn)行經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)的防范和規(guī)制，維護(hù)金融有序狀態(tài)，保持經(jīng)濟(jì)活力本就是經(jīng)濟(jì)法秩序價(jià)值的體現(xiàn)。因此，合理利用和完善經(jīng)濟(jì)法，將金融交易的每一步信息都做到公平和透明，借鑒外國(guó)的做法，構(gòu)造出適合我國(guó)國(guó)情的監(jiān)管制度。

[1]袁達(dá)松．對(duì)影子銀行加強(qiáng)監(jiān)管的國(guó)際金融法制改革[J]．法學(xué)研究，2012，14(2):194－208．

[2]張遠(yuǎn)．加強(qiáng)我國(guó)影子銀行監(jiān)管防范系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)[J]．金融教育研究，2012，25(2):22－30．

[3]王欣妍.我國(guó)影子銀行的法律監(jiān)管問(wèn)題研究[J].法制博覽,2016,(第14期).

陳琦（1996～），女，漢族，吉林省吉林市，本科生，研究方向：法學(xué)。