柯有貴

（528025 深圳大學(xué)法學(xué)院 廣東 深圳）

論我國有限合伙制私募基金之有限合伙人的權(quán)利保護(hù)

柯有貴

（528025 深圳大學(xué)法學(xué)院 廣東 深圳）

私募基金作為現(xiàn)代金融市場的重要分支之一，作為新型的投資渠道和理財(cái)方式，對我國金融業(yè)、經(jīng)濟(jì)的發(fā)展具有巨大的促進(jìn)作用。私募基金作為一種新型金融模式，但我國私募基金仍處于萌芽階段，在監(jiān)管機(jī)制方面、信息披露規(guī)制方面、專門立法方面、有限合伙人的權(quán)利保護(hù)方面等存在欠缺和不足。

私募基金；有限合伙人；權(quán)利保護(hù)

一、有限合伙制私募基金中有限合伙人權(quán)利保護(hù)的現(xiàn)實(shí)意義

私募基金作為一種高收益、高風(fēng)險的投資方式，在面對大格局下多風(fēng)險的金融市場，完善對私募基金的有限合伙人的權(quán)利保護(hù)對私募基金行業(yè)的發(fā)展有著關(guān)鍵作用，雖然2016年4月15日頒布的《私募投資基金募集行為管理辦法》對管理人的資格審查和募集要求有了詳細(xì)、更為嚴(yán)格的規(guī)定，但能否有效解決私募行業(yè)中存在的問題。

一方面，有限合伙人作為龐大的投資主體，需要對其權(quán)益予以充分的保障。有限合伙人作為龐大的募集對象，且迅速擴(kuò)張，因此，為充分發(fā)揮私募基金的市場活力和潛力，有必要對有限合伙人的權(quán)利予以保護(hù)。

另一方面,我國產(chǎn)業(yè)的發(fā)展和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化升級需要完善有關(guān)立法，保護(hù)投資人權(quán)益。許多創(chuàng)業(yè)型、創(chuàng)新型公司企業(yè)如雨后春筍，但是急需解決其資金來源問題，由于起步公司規(guī)模小，從銀行融資較為困難，而私募基金能從資金和管理方面幫助中小企業(yè)，推動眾多具有發(fā)展?jié)摿Φ闹行∑髽I(yè)的發(fā)展，因此，急需完善私募基金有關(guān)法律制度，特別是有限合伙人，即投資人的權(quán)益保護(hù)，促使產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)進(jìn)一步優(yōu)化升級，為中小企業(yè)的成長、發(fā)展和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化升級給予法律保障。

二、我國有限合伙制私募基金有限合伙人權(quán)利保護(hù)的現(xiàn)狀分析

（一）有限合伙制私募股權(quán)基金有限合伙人權(quán)利受侵犯的主要形式

1.內(nèi)部管理中存在商業(yè)賄賂

一方面，具體項(xiàng)目的管理人利用有利信息收受賄賂；另一方面，管理人利用有限合伙人資金向政府有關(guān)部門行賄，來疏通關(guān)系，獲取優(yōu)勢資源，這種方式加大了投資人資金的風(fēng)險，且由于政府公信力作用，嚴(yán)重?fù)p害投資人權(quán)利。

2.普通合伙人在有限合伙協(xié)議中規(guī)定不合理或違法條款

有限合伙協(xié)議是管理人和投資人雙方協(xié)定的，規(guī)范私募基金管理和運(yùn)營的核心文件，尤其是在規(guī)范普通合伙人管理行為起著關(guān)鍵作用。由于制定協(xié)議時，有限合伙人在信息、專業(yè)等問題上處于弱勢，管理人利用自身優(yōu)勢蒙騙有限合伙人，制定符合自身需求的有限合伙協(xié)議。[1]

（二）有限合伙制私募股權(quán)基金有限合伙人權(quán)利受侵犯的主要原因分析

有限合伙制私募股權(quán)基金有限合伙人權(quán)利受侵害，存在私募行業(yè)本身的缺陷、法律欠缺、制度本身的原因，還有監(jiān)管不到位等原因：①有限合伙人和普通合伙人對私募基金信息掌握失調(diào)，有限合伙人明顯處于弱勢，且普通合伙人可能利用優(yōu)勢資源濫用權(quán)利；②國家對有限合伙制私募股權(quán)基金行業(yè)的監(jiān)管尚未專門主管部門，沒法對普通合伙人形成專門、有效的制約；③缺少健全的信譽(yù)機(jī)制。

三、完善我國有限合伙制私募基金中有限合伙人權(quán)利保護(hù)制度的具體構(gòu)想

（一）完善與有限合伙制私募基金有限合伙人保護(hù)有關(guān)的法律

1.完善《合伙企業(yè)法》相關(guān)規(guī)定

（1）完善有限合伙人的有限責(zé)任。我國的《合伙企業(yè)法》第68條和第76條共同構(gòu)成了我國的安全港規(guī)則，該條款存在些許問題：第一，第68條以完全列舉的形式列舉了不視為有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情形，倘若有限合伙人參與了該條款以外的事項(xiàng)，應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任？同時，《合伙企業(yè)法》該條款僅僅是從反面規(guī)定了有限合伙人不視為執(zhí)行合伙事務(wù)的情形，并沒有從正面規(guī)定參與哪些合伙事務(wù)屬于執(zhí)行合伙事務(wù)的情形；第二，第76條規(guī)定的“未經(jīng)授權(quán)”，是指由誰授權(quán),沒有明確規(guī)定，這樣雖然賦予了有限合伙人該項(xiàng)權(quán)利，但是無形中卻又被剝奪了該項(xiàng)權(quán)利，因此，有必要明確授權(quán)主體。

（2）明確普通合伙人對有限合伙人的賠償責(zé)任。有限合伙制私募基金的本質(zhì)是一種信托關(guān)系，即投資人以有限合伙人的身份將財(cái)產(chǎn)交由管理人管理財(cái)產(chǎn)，由于投資人較少參與和管理合伙事務(wù)，且可能缺乏專業(yè)的知識和技能，從而可能使其權(quán)利遭到管理人侵害的可能。[2]因此，需要明確普通合伙人對有限合伙制私募基金的謹(jǐn)慎管理的義務(wù)和信托義務(wù)，并明確當(dāng)管理人違背此義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

2.完善《證券投資基金法》有關(guān)規(guī)定

2012年重新修改了《證券投資基金法》，首次將調(diào)整范圍廣大的私募基金領(lǐng)域，但是，僅僅是私募證券基金，沒有將有限合伙制私募股權(quán)基金納入調(diào)整范圍，因此較為合理的方式是暫且將私募股權(quán)基金納入到該法中統(tǒng)一調(diào)整。

（二）完善政府監(jiān)管

完善政府監(jiān)管，形成以中央銀行為核心，將證監(jiān)會、銀監(jiān)會、保監(jiān)會合并為中國金融管理局。隨著市場活力的進(jìn)一步釋放，金融產(chǎn)品層出不窮，金融市場發(fā)展迅速、在跨業(yè)經(jīng)營成為常態(tài)的情況下，金融分管呈現(xiàn)的問題越來越突出，形成統(tǒng)一監(jiān)管，一方面有助于防止對金融業(yè)監(jiān)管的漏洞，另一方面，有利于及時的處理金融問題，避免紛爭，形成高效的監(jiān)管體系。

（三）完善有限合伙制私募股權(quán)基金內(nèi)部管理體制

為充分保障有限合伙人權(quán)利，形成一個由外到內(nèi)的保障體系，必須還有良好有效的內(nèi)部管理體制。①在有限合伙制私募股權(quán)基金內(nèi)部設(shè)立的投資決策委員會當(dāng)中增加投資人的席位，投資決策委員會是基金的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，投資人參與其中，可以知悉投資情況、監(jiān)督管理人管理、執(zhí)行基金事務(wù)，并且可以適時的提供參考意見；②為防止商業(yè)賄賂和競業(yè)限制的狀況的發(fā)生，設(shè)置質(zhì)詢和特別調(diào)查程序，即投資人可以向管理人定期咨詢，當(dāng)管理人存在不當(dāng)行為，啟動調(diào)查程序。

[1]惰平.私募股權(quán)投資基金法律實(shí)務(wù)[M].北京：法律出版社，2010

[2]樸一，王婉婷.中國私募投資基金規(guī)范運(yùn)作的內(nèi)部模式分析[J].經(jīng)濟(jì)研究導(dǎo)刊,2009

柯有貴，深圳大學(xué)法學(xué)院碩士研究生。