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        尋求有效取證與保證權(quán)利的平衡
        ——評“兩高一部”電子數(shù)據(jù)證據(jù)規(guī)定

        2017-01-26 01:08:08龍宗智
        中國檢察官 2017年1期
        關(guān)鍵詞:刑事訴訟法證據(jù)司法

        文◎龍宗智

        尋求有效取證與保證權(quán)利的平衡
        ——評“兩高一部”電子數(shù)據(jù)證據(jù)規(guī)定

        文◎龍宗智*

        “兩高一部”出臺的《電子數(shù)據(jù)證據(jù)規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》),對指導(dǎo)、規(guī)范刑事案件中電子數(shù)據(jù)取證具有積極作用。但在該《規(guī)定》中,還存在某些規(guī)范不夠嚴謹,一些重要的法律界限不清晰等問題。

        第一,《規(guī)定》未注意區(qū)分電子數(shù)據(jù)取證活動中的強制偵查措施與非強制偵查措施,收集、提取電子數(shù)據(jù)與技術(shù)偵查的關(guān)系不清,實踐中可能規(guī)避相關(guān)法律程序。對網(wǎng)絡(luò)在線提取電子數(shù)據(jù)的數(shù)據(jù)監(jiān)控,如不明確設(shè)置技術(shù)偵查程序,其法律規(guī)制也不被列為證據(jù)合法性審查判斷的內(nèi)容,可能導(dǎo)致實踐中以任意偵查方法應(yīng)對強制偵查要求的問題。第二,初查時允許收集、提取電子數(shù)據(jù),但未做出必要限制,實踐中可能突破立案前禁止采取強制偵查措施的基本法律原則。第三,《規(guī)定》與《刑事訴訟法》偵查程序規(guī)范的協(xié)調(diào)還應(yīng)加強,搜查作為典型的要式偵查行為在電子數(shù)據(jù)取證中的地位應(yīng)予注意。第四,關(guān)于取證主體的規(guī)定,未充分反映現(xiàn)實情況與工作需要,亦可能與相關(guān)制度相沖突。

        為了解決上述問題,提出一些具體意見:第一,在執(zhí)行中堅持下位法不得突破上位法的法治原則,在《刑事訴訟法》框架內(nèi)理解、執(zhí)行電子數(shù)據(jù)證據(jù)規(guī)定。第二,研究制定執(zhí)行文件,對部分規(guī)范進行限制和細化,并根據(jù)實踐反應(yīng),修改完善該規(guī)定。此外,還應(yīng)反思司法解釋以及其他規(guī)范性文件的制定機制,應(yīng)進一步推動“以審判為中心”的訴訟制度改革,探索建立強制偵查的司法審查、司法救濟及司法令狀制度,落實偵查程序中的司法人權(quán)保障。

        (摘自《法學(xué)》,2016年第11期,第7-14頁。)

        *四川大學(xué)法學(xué)院教授[610064]

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