任麗麗

（530000 深圳微自由科技有限公司廣西分公司 廣西 南寧）

《公司法》中的轉(zhuǎn)投資問題剖析

任麗麗

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企業(yè)的轉(zhuǎn)投資雖然有利于企業(yè)自治的增強(qiáng)，增大企業(yè)的盈利，但是它也存在兩面性,壞的一面是有可能損害企業(yè)相關(guān)人員的利益。雖然在《公司法》第12條規(guī)定之后，又出臺(tái)兩條規(guī)定對(duì)轉(zhuǎn)入資本問題作出了專門的要求，但是轉(zhuǎn)入資本的企業(yè)和相關(guān)人員依然承擔(dān)著較大的風(fēng)險(xiǎn)，無法規(guī)避。本文通過闡述企業(yè)轉(zhuǎn)入資本的內(nèi)容，相關(guān)法律的規(guī)定，轉(zhuǎn)入資本的要素、類型等問題，進(jìn)一步剖析《公司法》中的轉(zhuǎn)投資問題。

公司法；轉(zhuǎn)投資；問題剖析

公司轉(zhuǎn)入資金是指公司的一種投出資金行為，即在企業(yè)運(yùn)營(yíng)期間把企業(yè)的一部分資金投入到另外一家企業(yè)中，成為另一家公司的出資人。這和直接投出資金不同的是，轉(zhuǎn)入資金是一個(gè)企業(yè)已經(jīng)通過投出資金形成了法人資產(chǎn)，又使用法人資產(chǎn)作為另一家公司的投資方。直接投資是個(gè)人直接對(duì)一個(gè)公司的投資。轉(zhuǎn)投資既能給公司帶來利益，也會(huì)帶來不可避免的風(fēng)險(xiǎn)，公司需要在做出決策時(shí)對(duì)轉(zhuǎn)投資有足夠的了解，做出正確的決策。

1 《公司法》對(duì)轉(zhuǎn)投資的法律條例

《公司法》中主要有三條對(duì)轉(zhuǎn)入資本的法律條例。第12條規(guī)定一個(gè)公司能對(duì)其他的有限責(zé)任企業(yè)、股份有限企業(yè)投入資金，并且對(duì)被投資的企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，責(zé)任以投入的資金為限。企業(yè)對(duì)其他有限責(zé)任企業(yè)、股份有限企業(yè)總投入資本不能超過投資公司凈資本的百分之五十，在投入資本之后，被投資的企業(yè)通過利潤(rùn)轉(zhuǎn)增的資金，增加的額度不在這之內(nèi)[1]。這條規(guī)定警示投資企業(yè)不得從事不正當(dāng)業(yè)務(wù)，并且也在相當(dāng)程度上限制了轉(zhuǎn)入資本，從而減少對(duì)企業(yè)的小股東以及債權(quán)人的利益造成損害。雖然規(guī)定的意圖是保護(hù)企業(yè)的有序發(fā)展，但是也在一定程度上限制了轉(zhuǎn)投資。

第15條條例中，一個(gè)企業(yè)可以向其他企業(yè)投入資金,但是不能負(fù)有被投資公司的債務(wù)，不能為其承擔(dān)責(zé)任。如果是在法律上有另外的條例對(duì)此作出說明，另做論處[1]。第16條中要求企業(yè)向其他企業(yè)投資,必須遵從法律的規(guī)定，由企業(yè)的主要負(fù)責(zé)人商議;企業(yè)章程對(duì)投入資本的總額及單項(xiàng)投入資金的數(shù)額制定了上限,不能超過制定的投入資金上限[1]。這兩條規(guī)定給了想要轉(zhuǎn)投資的公司更大的發(fā)展空間。首先把企業(yè)的轉(zhuǎn)入資金對(duì)象擴(kuò)大到其他企業(yè)，而不再只有有限責(zé)任企業(yè)和股份有限企業(yè)，而且轉(zhuǎn)入資金不再要求投資企業(yè)承擔(dān)被投資企業(yè)的相關(guān)責(zé)任。其次是轉(zhuǎn)投資的比例不再限制在50%，轉(zhuǎn)投資的比例由投資公司決策，這讓公司有了更大的盈利空間和發(fā)展機(jī)會(huì)，尊重公司的自治，對(duì)社會(huì)的發(fā)展有著積極意義。公司法出臺(tái)以后進(jìn)行了實(shí)踐，實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)投資的規(guī)定還是過于概括性，比較粗糙。在轉(zhuǎn)投資的實(shí)際中遇到的很多問題都沒有相應(yīng)的依據(jù)進(jìn)行處理，而且無法控制轉(zhuǎn)投資中產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。

2 公司轉(zhuǎn)投資中的要素

在企業(yè)的轉(zhuǎn)入資本中主要有三種要素：主體要素、客體要素和內(nèi)容要素。轉(zhuǎn)入資金中的主體要素主要是指股份有限企業(yè)和有限責(zé)任企業(yè)，非公司的企業(yè)法人不在轉(zhuǎn)入資金主體之內(nèi)。有學(xué)者認(rèn)為，非企業(yè)法人本身具有轉(zhuǎn)投資的能力，也應(yīng)該作為轉(zhuǎn)投資的主體被允許[2]。在實(shí)踐中其實(shí)已經(jīng)存在了非公司企業(yè)法人實(shí)行轉(zhuǎn)入資本行為，沒有專門制定相關(guān)的法律法規(guī)限制此種情況，也是對(duì)法律補(bǔ)充的一個(gè)權(quán)宜之計(jì)。

與轉(zhuǎn)入資金中的主體相對(duì)應(yīng)的就是轉(zhuǎn)入資金中的客體因素，也就是被投資的有限責(zé)任企業(yè)和股份有限企業(yè)。在現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)生活中已經(jīng)存在轉(zhuǎn)入資金對(duì)象的擴(kuò)張，企業(yè)投資其他類型企業(yè)法人的情況已經(jīng)屢見不鮮，而法律還沒有對(duì)此種現(xiàn)象做出表示。立法者不應(yīng)該只考慮會(huì)不會(huì)損害到債權(quán)人和小股東的權(quán)益，而要對(duì)已經(jīng)存在的現(xiàn)象加以規(guī)制，避免出現(xiàn)更多的不可控情況而造成更大的損失。

第三個(gè)要素是內(nèi)容要素，也就是轉(zhuǎn)投資的內(nèi)容，通過債權(quán)式投資能讓投資公司的風(fēng)險(xiǎn)較低。使用債權(quán)投入資金時(shí)，投資企業(yè)是擁有債權(quán)的人，即使被投資的企業(yè)經(jīng)營(yíng)不下去時(shí)也不會(huì)承擔(dān)上相關(guān)責(zé)任，而且也能從破產(chǎn)的債權(quán)中獲得賠償。

3 公司轉(zhuǎn)投資的類型

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)企業(yè)轉(zhuǎn)入資本的類型進(jìn)行分類，一是根據(jù)轉(zhuǎn)入資本的期限可以分為長(zhǎng)期性轉(zhuǎn)入資本行為和短期性轉(zhuǎn)入資本行為。不過，轉(zhuǎn)資本期限的長(zhǎng)短劃分并沒有科學(xué)的標(biāo)準(zhǔn)，只是對(duì)公司決策是進(jìn)行戰(zhàn)略型投資還是財(cái)務(wù)型投資有一定的輔助作用。二是企業(yè)進(jìn)行投資行為的主觀目的和客觀上的后果，分為戰(zhàn)略型轉(zhuǎn)入資金和財(cái)務(wù)型轉(zhuǎn)入資金兩種[3]。主觀目的是為了獲得管理方面戰(zhàn)略收益的屬于戰(zhàn)略型轉(zhuǎn)入資本，主觀目的是獲得實(shí)際的報(bào)酬的屬于財(cái)務(wù)型轉(zhuǎn)入資本。從期限上來講為管理受益的轉(zhuǎn)入資金一般會(huì)長(zhǎng)期進(jìn)行，而為獲得實(shí)際報(bào)酬的轉(zhuǎn)入資本在短期內(nèi)進(jìn)行。三是從轉(zhuǎn)入資本的方向上，把轉(zhuǎn)入資本分為單向的轉(zhuǎn)入資本和雙向的轉(zhuǎn)入資本。單向轉(zhuǎn)入資本顧名思義是一個(gè)企業(yè)轉(zhuǎn)入資本其他的企業(yè)，雙向轉(zhuǎn)入資本是相互關(guān)系，企業(yè)之間互相轉(zhuǎn)入資本。四是依據(jù)轉(zhuǎn)入資本是否會(huì)改變被投資企業(yè)的股份為依據(jù)劃分為控股式轉(zhuǎn)入資本和非控股式轉(zhuǎn)入資本?？刂乒煞莸霓D(zhuǎn)入資金在加入后使被投資企業(yè)的股份分布改變，被投資的企業(yè)由于在股份上失去優(yōu)勢(shì)會(huì)成為投資企業(yè)的附屬。非控股式轉(zhuǎn)入資本則不會(huì)改變被投資企業(yè)股份的分布，兩者依然是平行關(guān)系[4]。

4 我國(guó)《公司法》尚需完善

我國(guó)的公司法雖然在轉(zhuǎn)投資的規(guī)定方面已經(jīng)有了改善，但是依然存在缺陷。在信息公開制度方面需要健全和完善，不管是上市公司還是給非上市公司，公眾都應(yīng)該有知道公司相互持股比例的權(quán)利。這樣可以保護(hù)公司相關(guān)人員的權(quán)益不受損失，尤其是債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失。對(duì)公司之間的相互投資做出限制，從社會(huì)中的現(xiàn)實(shí)情況發(fā)現(xiàn)公司之間的相互投資存在著很多問題。相關(guān)制度急需完善，需要從多個(gè)方面控制轉(zhuǎn)投資的風(fēng)險(xiǎn)。

5 結(jié)語

企業(yè)轉(zhuǎn)投資因其極大的收益吸引，在各國(guó)普遍出現(xiàn)，但是大的收入也伴隨著大的風(fēng)險(xiǎn)。我國(guó)的《公司法》對(duì)轉(zhuǎn)投資的規(guī)定還不夠規(guī)范化、具體化，存在著很多漏洞。公司作為自由的經(jīng)濟(jì)體在進(jìn)行轉(zhuǎn)投資時(shí)，應(yīng)該有更大的自由安排空間，從而推動(dòng)社會(huì)的進(jìn)步。法律在給予公司自由的同時(shí)，限制非正當(dāng)投資行為的出現(xiàn)，保障民眾的合法權(quán)益。

[1]李海龍.淺析公司轉(zhuǎn)投資問題——從現(xiàn)行公司法第15條之規(guī)定出發(fā)[J].新世紀(jì)論叢,2006,2006(3):166-169.

[2]程婷婷.公司轉(zhuǎn)投資法律規(guī)制研究[D].中國(guó)政法大學(xué),2008.

[3]陳斌彬.略論我國(guó)《公司法》中的轉(zhuǎn)投資問題[J].河北法學(xué),2010, 28(9):150-154.

[4]郭建鸞.我國(guó)《公司法》中的轉(zhuǎn)投資問題分析[J].投資研究,2008(7):46-48.