（華東政法大學(xué)，上海 200333）

【摘要】：1995年TRIPS協(xié)定的生效大幅提升了全球知識產(chǎn)權(quán)的保護水平，作為TRIPS協(xié)定中知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法的重要手段之一，其在第50條對臨時措施做了詳細(xì)規(guī)定，并要求各國予以實施。為了與國際接軌，我國在加入WTO前后便在知識產(chǎn)權(quán)三部單行法中加入了臨時禁令的有關(guān)規(guī)定，并結(jié)合相應(yīng)的司法解釋、行政法規(guī)及《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定實施。

【關(guān)鍵詞】： TRIPS協(xié)定；臨時禁令；程序規(guī)范；

一、TRIPS協(xié)定中臨時措施的制度框架

作為將知識產(chǎn)權(quán)保護全面納入世界貿(mào)易體系的國際協(xié)定，為了有效的保護權(quán)利人合法權(quán)利，TRIPS協(xié)定在知識產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法部分進(jìn)行了系統(tǒng)的規(guī)定。除了臨時禁令外，還包括一般義務(wù)、民事和行政程序及救濟、刑事程序、禁止令等。在臨時禁令的制度設(shè)計上，第41條對各國建立臨時禁令制度提出了基本要求，[1]各成員國需在其國內(nèi)法中對臨時禁令制度作出相關(guān)規(guī)定，以便有效的制止侵權(quán)行為并防止侵權(quán)行為進(jìn)一步擴大，其為成員國提供了制度設(shè)計的最低標(biāo)準(zhǔn)，成員國可在其國內(nèi)立法中規(guī)定高于該標(biāo)準(zhǔn)的保護，這種模式的立法既可以最大限度的保障權(quán)利人的知識產(chǎn)權(quán)，又為成員國的國內(nèi)立法提供了靈活性。

TRIPS協(xié)定第50條對臨時禁令制度進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定，涉及到臨時措施的實施目的、實施條件、申請人及被申請人權(quán)利與義務(wù)、司法機關(guān)職權(quán)及合理期間范圍。具體的制度構(gòu)建如上表：

二、TRIPS協(xié)定中臨時措施制度的特點

臨時措施的規(guī)定是TRIPS協(xié)定中最能體現(xiàn)條約宗旨的知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法手段之一，能夠從深度和廣度上對權(quán)利人的知識產(chǎn)權(quán)提供有效的保護。從上文對TRIPS協(xié)定臨時措施制度的分析可以看出，條約第50條具有可操作性、靈活性和保護范圍廣等特點，具體如下：

第一，TRIPS協(xié)定對臨時措施的規(guī)定具有較強的可操作性，協(xié)定第50條為臨時措施設(shè)計了完整的制度框架，對臨時措施的相關(guān)的程序性和實體性問題進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定，涉及到其實施目的、實施條件、申請人與被申請人的權(quán)利義務(wù)及司法機關(guān)的職責(zé)等各方面。這一制度設(shè)計是對英美法系國家禁令制度的繼承，吸收了英美法系國家長期以來禁令制度實踐的有益經(jīng)驗。在各締約方在將該制度國內(nèi)化時，可以起到良好的指導(dǎo)作用，因而具有較強的可操作性。

第二，TRIPS協(xié)定對臨時措施的規(guī)定具有靈活性并兼具原則性。TRIPS協(xié)定作為知識產(chǎn)權(quán)保護國際條約的集大成，是各締約方利益博弈的結(jié)果。具體到每一條款上面，則體現(xiàn)了英美法系與大陸法系之間的調(diào)和、發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家之間的妥協(xié)。就規(guī)定臨時措施的第50條而言，雖然其在制度框架上承襲了英美法系的禁令制度，但在具體適用中又包含諸多原則性的規(guī)定，如擔(dān)保數(shù)額、通知期限、合理時間的規(guī)定等。以第50條第6款對合理時間的規(guī)定為例，其將合理時間確定化的權(quán)利交由各國司法機關(guān)，僅設(shè)置了合理時間的范圍，充分保障了靈活性，同時又兼顧了原則性。

第三， TRIPS協(xié)定對臨時措施的規(guī)定體現(xiàn)了權(quán)利保護的廣泛性。一方面，從各成員國設(shè)立臨時禁令的基本義務(wù)來看，協(xié)定第41條為各成員國內(nèi)化臨時禁令制度提出了最低要求。這一基本義務(wù)要求能夠從全球范圍內(nèi)保護權(quán)利人的知識產(chǎn)權(quán)，充分體現(xiàn)了權(quán)利保護地理上的廣泛性。另一方面，在協(xié)定第50條第1款規(guī)定的臨時措施實施目的當(dāng)中，第1項要求“阻止對任何知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的發(fā)生”，可見TRIPS協(xié)定中的臨時措施不僅可以適用于專利、商標(biāo)、著作權(quán)，還可以適用于條約第二部分規(guī)定的所有其他各類權(quán)利，如地理標(biāo)識、工業(yè)產(chǎn)品外觀設(shè)計、集成電路設(shè)計、商業(yè)秘密等，這一規(guī)定從保護6范圍上體現(xiàn)了權(quán)利保護的廣泛性。

三、TRIPS協(xié)定臨時禁令制度在我國的內(nèi)化

TRIPS協(xié)定中臨時禁令制度在我國內(nèi)化的過程是進(jìn)行法律移植的一個過程。在加入WTO前后的幾年內(nèi)，為了滿足TRIPS協(xié)定第41條的基本義務(wù)要求，相繼對《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》進(jìn)行了修改，[3]在其中加入臨時禁令的有關(guān)內(nèi)容，用以防止侵權(quán)行為或進(jìn)行證據(jù)或財產(chǎn)保全，表述為“訴前停止專利權(quán)侵權(quán)行為”等。以現(xiàn)行《著作權(quán)法》為例，第50條規(guī)定，“著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其權(quán)利的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施”，這一條款按照TRIPS協(xié)定第50條第2款和第3款的規(guī)定，對其進(jìn)行了法律移植。另外，對于臨時禁令制度的具體實施，現(xiàn)行著作權(quán)法第50條第2款規(guī)定，“人民法院處理前款申請，適用《中華人民共和國民事訴訟法》[4]第九十三條至第九十六條和第九十九條的規(guī)定。”

在對單行法律進(jìn)行修改的同時，為了進(jìn)一步明確和統(tǒng)一“新制度”的適用和執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)，2001年最高人民法院頒布了《關(guān)于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》和《關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》，并在隨后的司法解釋中明確，當(dāng)事人向法院提出訴前采取停止侵犯著作權(quán)行為的申請時，可參照處理商標(biāo)權(quán)訴前措施案件的規(guī)定進(jìn)行辦理。[5]，此外，國務(wù)院在其發(fā)布的行政法規(guī)中也進(jìn)行了有關(guān)引進(jìn)臨時禁令制度的配套的規(guī)定，如2001年頒布的《集成電路布圖設(shè)計保護條例》中第32條、2001年頒布的《計算機軟件保護條例》[6]中第26條和第27條。

經(jīng)過長期努力，我國現(xiàn)階段形成了以《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》三部單行法律為基礎(chǔ)、輔以相關(guān)司法解釋和行政法規(guī)、并參照《民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定實施的臨時禁令制度框架。對禁令制度的移植是我國知識產(chǎn)權(quán)立法上的重要進(jìn)步，不僅大大提高了我國國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)的保護水平，也進(jìn)一步促進(jìn)了我國知識產(chǎn)權(quán)立法與國際接軌的進(jìn)程。

注釋：

[1]TRIPS協(xié)定第41條：各締約國應(yīng)保證其國內(nèi)法律能夠提供如本部分所規(guī)定的實施程序，以便對侵犯本協(xié)定所述知識產(chǎn)權(quán)的任何行為采取有效的制止措施，包括及時制止侵權(quán)的救濟措施以及防止侵權(quán)進(jìn)一步擴大的法律救濟，在運用這些程序時，應(yīng)避免對合法貿(mào)易構(gòu)成障礙并規(guī)定防止其濫用的保障措施。

[2]表1根據(jù)TRIPS協(xié)定第50條整理而成。

[3]分別于2000年修訂《中華人民共和國專利法》（下文簡稱<專利法>）、2001年修訂《中華人民共和國商標(biāo)法》（下文簡稱<商標(biāo)法>）和《中華人民共和國著作權(quán)法》（下文簡稱<著作權(quán)法>），其后又分別于2008年對《專利法》和2010年對《著作權(quán)法》及2013年對《商標(biāo)法》進(jìn)行了修訂。現(xiàn)行法律體系下臨時禁令制度規(guī)定于《商標(biāo)法》第65條、《專利法》第66條、《著作權(quán)法》第50條。

[4]2007年修訂《民事訴訟法》。

[5]2002年最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》定30條規(guī)定：“人民法院采?。ㄓ嘘P(guān)著作權(quán)侵權(quán)案件的）訴前措施，參照《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》?！?/p>

[6]該條例分別于2011年和2013年經(jīng)過兩次修改。

作者簡介：胡天雄（1993-），男，湖北漢川人，華東政法大學(xué)國際法專業(yè)碩士研究生，研究方向：國際公法。