顏培源曾凌陳宇煌

摘 要：法律全球化是我們必須面對一個客觀問題，任何國家的法治構(gòu)建都離不開自身的傳統(tǒng)，我國已擁有幾千年法律文化，法律全球化將不可避免同法律本土化產(chǎn)生激烈的碰撞，處理好法律全球化與法律文化本土化的關(guān)系對我國法治發(fā)展具有重要意義。

關(guān)鍵詞：法律全球化；法律本土化；融合

中圖分類號：D909.1 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：2095-4379-（2016）35-0140-02

作者簡介：顏培源（1990-），男，漢族，福建永春人，法學(xué)學(xué)士，德化縣人民法院，助理審判員；曾凌（1991-），女，漢族，福建德化人，法學(xué)學(xué)士，德化縣人民法院，書記員；陳宇煌（1991-），男，漢族，福建永春人，法學(xué)學(xué)士，永春縣人民檢察院，助理檢察員。

以WTO為核心的世界貿(mào)易體系建立之后，全世界進(jìn)入了全方位、多元互動、非國家化的新階段，新商人習(xí)慣、國際商事活動慣例、國際仲裁法庭等制度在全球化過程應(yīng)運(yùn)而生，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，經(jīng)濟(jì)全球化這基礎(chǔ)必然孕育出法律全球化這一上層建筑。因此，新的世界市場的形成在客觀上要求與之配套的嶄新的世界通用法律規(guī)則出現(xiàn)，各國國內(nèi)法不再是一個封閉的自成一派系統(tǒng)，相反通過彼此間交流、移植、本土化等方式不斷相互借鑒和相互吸收，各國法律之間的共性越來越趨同。[1]

一、法律全球化與本土文化之間的沖突

法律全球化表現(xiàn)出來的形式是跨國家、跨政府、跨民族、跨區(qū)域性質(zhì)的一種法律入侵。不同的國家和民族之間的文化傳統(tǒng)、風(fēng)俗習(xí)慣都有極大的差異和不同，相較于法律的全球化，法律的本土化就是與之相對應(yīng)的概念。法律的本土化是從本國歷史的法律傳統(tǒng)中去尋找當(dāng)今時代依舊能夠沿用的政法法律制度，在實(shí)際生活中找尋與本國風(fēng)俗文化相適應(yīng)的的法律制度，而不是照搬照抄外來的法律制度。任何一個國家或民族在建立法律制度之初，都是社會發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，都是其原有政治經(jīng)濟(jì)文化的體現(xiàn)。古印度和伊斯蘭法律制度，深深打上其宗教文化特有的烙印，都是自然的，并且只要沒有外力的干擾之下都會自然生存和發(fā)展。而本土化所相對應(yīng)便是非本土化，法律移植便是最主要的形式，比如英國殖民印度之時，就將英國的法律制度帶到了印度，即便到了現(xiàn)代，印度的公法制度還是深深的打上了英美法的烙印。隨著時間的推移，這種法律移植會逐漸和殖民地法律進(jìn)行某些方面的調(diào)試以及磨合，例如印度私法就沒有如公法那般接受英國的私法制度。如果強(qiáng)行移植，不僅會出現(xiàn)不兼容的情況，甚至與受體大規(guī)模的排斥性，導(dǎo)致整個法律系統(tǒng)的受損。因此，在法律全球化過程中與本土化變成了一對矛盾的核心。正如蘇力老師所言：“離不開對我國本土資源的充分利用，離不開對外國法治經(jīng)驗的大膽借鑒，尤其不能丟掉我們傳統(tǒng)中固有的、優(yōu)秀的法文化財富?！盵2]全球化過程中必然會與法律的本土化產(chǎn)生排斥性，“全球化”與“本土化”必然會出現(xiàn)不自覺的對立。

各個民族和地區(qū)之間都擁有自己的法律文化和傳統(tǒng)習(xí)慣，如何在當(dāng)今時代正確處理外來法律與本土資源之間的沖突，則成為問題的核心。近百年來世界的發(fā)展都是以西方為中心，無論政治，經(jīng)濟(jì)，文化還是法律制度等都是以西方模式，所謂的法律全球化亦是以西方價值為核心的法律全球化。中國是一個擁有幾千年法律文化傳統(tǒng)的國家，曾經(jīng)以唐律為核心的“中華法系”曾經(jīng)覆蓋了如朝鮮、韓國、越南、日本等一系列的國家，發(fā)揮了非常重要的作用。雖然近代以來，中國的法律制度大部分復(fù)制西方，改革開放三十年以來中國的法律制度的改革仍然是以西化為主。然而，在中國幾年前的法律文化制度之中仍有許多值得我們借鑒和學(xué)習(xí)的東西。因此，在法律全球化的趨勢下，如何找到一個切入點(diǎn)，將中國傳統(tǒng)法律文化的優(yōu)秀文化價值與現(xiàn)代趨勢相融合，是我們所必須給予思考的。

二、中國傳統(tǒng)法律文化的價值

中國傳統(tǒng)的法律文化以儒家文化為代表，儒家法律講求“仁”的觀念，“仁”便是愛人，這一思想也滲入到我們的傳統(tǒng)法律思想當(dāng)中，然而這一思想在當(dāng)代的現(xiàn)代法治中也是較為匱乏的。在中國傳統(tǒng)法律文化的現(xiàn)代價值層面，從中國傳統(tǒng)法律文化的特征中找尋那些我們已經(jīng)喪失的好的傳統(tǒng)，并且是能夠為現(xiàn)代法治所吸收和借鑒?！胺晌幕怯缮鐣镔|(zhì)生活條件所決定的法律意識形態(tài)以及與此相適應(yīng)的法律制度、組織、機(jī)構(gòu)的總稱。”[3]在中國傳統(tǒng)法律文化中有許多有價值的合理因素，是社會主義法治國家發(fā)展中所可以借鑒和援用的。

（一）“德主刑輔”“禮法結(jié)合”的綜合治理模式

自從西漢董仲舒的“春秋決獄”起始，儒家的法律思想逐漸占據(jù)了統(tǒng)治地位，此后數(shù)千年的法律文化就一直是“儒家”法律化。而儒家強(qiáng)調(diào)“德治”，強(qiáng)調(diào)“禮法”，一直是幾千年來的法律核心思想，強(qiáng)調(diào)“德主刑輔”，更加強(qiáng)調(diào)道德教化的作用。在這種思想之下產(chǎn)生了“親親相隱”、“存留養(yǎng)親”等極具人本主義色彩的原則和制度。儒家并不一味強(qiáng)調(diào)道德教化，而是禮與法相結(jié)合，“出禮入刑”的思想體現(xiàn)了綜合治理的模式，以道德和法律的相結(jié)合的教育和懲治手段綜合治理。當(dāng)今社會我們一直強(qiáng)調(diào)法治，但在不少情形道德的約束力反而要比法律更有效用，在一些情況下違反道德但卻沒有違反法律的情況下，強(qiáng)調(diào)道德的約束力在很大程度上也有利于約束公民的行為。即便在公民違反法律之時，以道德感化而“動心”要遠(yuǎn)比僅僅只依靠刑法威懾要更有意義。

（二）重義輕利的核心價值觀

“見利思義，見危授命，久要不忘平生之言，亦可以為成人矣。”[4]儒家思想一直強(qiáng)調(diào)重利輕義，在利與義發(fā)生矛盾時，主張取義而舍利。逐利是經(jīng)濟(jì)社會的一個顯著特點(diǎn)，在經(jīng)濟(jì)全球化的大背景下，有的人重利輕義，做出許多違反道德卻不違反法律的事情，中國傳統(tǒng)的重利輕義的思想不僅僅是從法律上去約束別人，更是從道德的角度上去約束人們的行為。

（三）集體本位、社會本位的價值觀

中國古代法律文化注重強(qiáng)調(diào)“家庭本位”，強(qiáng)調(diào)以血緣間的“尊卑”去考察法律事實(shí)。而社會的發(fā)展必然是由個人權(quán)利的平等取代家庭血緣的不平等。但其強(qiáng)調(diào)國家利益、集體利益為重的一種責(zé)任意識也是現(xiàn)今中國所強(qiáng)調(diào)的一種意識，在思維方式上，強(qiáng)調(diào)整體性、和諧性、統(tǒng)一性，是中國傳統(tǒng)法律文化的顯著特征。這種思想在維系社會穩(wěn)定上具有一定的意義。

三、法律全球化與本土化之間的融合

無論是法律全球化還是從我們民族自身傳統(tǒng)文化中去尋找法律價值，都是為了尋求適合當(dāng)代社會主義中國的法律制度。從某個角度上來說，無論全球化亦或是本土化都為了推動法治文明的發(fā)展，其目的都是一致的。任何一個國家的法律都會因為本民族的特有文化而打上自己的烙印，中國具有幾千年的法治文化，具有自身特有的文化特征。無論中國法律發(fā)展如何全球化，都必須站在中國法律傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上去發(fā)展和深化。法律全球化必然要適應(yīng)中國人特有的法律文化而融合，而法律的全球化是歷史的潮流，世界法律的發(fā)展是朝向全球化流動的。而中國古代很多優(yōu)良的法律傳統(tǒng)依然是能夠符合當(dāng)今時代發(fā)展潮流的，同樣也是符合法律全球化這個發(fā)展流向的。從這個角度上來說，合理把握法律全球化與法律本土化的融合而形成創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化，二者是可以并行不悖的。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]賀鳴，張惠瑤.淺析法律全球化及其對我國的影響[J].滁州職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報，2013，12（3）：45-48.

[2]蘇力.法治及其本土資源[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，1996.

[3]劉作翔.論法律文化[J].法學(xué)研究，1988（1）.

[4]程樹德.論語集釋[M[.北京：中華書局，1990.