王鉦茹

中國(guó)建設(shè)銀行股份有限公司衢州分行 浙江衢州 324000

民法法典化與非法典化的爭(zhēng)議

王鉦茹

中國(guó)建設(shè)銀行股份有限公司衢州分行 浙江衢州 324000

民法法典化與非法典化的爭(zhēng)議是今天我國(guó)學(xué)者們津津樂(lè)道的話題，尤其是在2014年10月，中共中央第十八屆四中全會(huì)決議提出要"加強(qiáng)市場(chǎng)法律制度建設(shè)，編纂民法典"，以權(quán)威政治文件的形式，開(kāi)啟了民法典編纂運(yùn)動(dòng)的新篇章。

法典化；非法典化；爭(zhēng)議

一、民法法典化與非法典化思想比較

主張民法法典化的學(xué)者們認(rèn)為：民法法典化是成文法國(guó)家的民法傳統(tǒng)，它是一個(gè)國(guó)家民事法律完備與否的重要標(biāo)志。民法法典化從形式上講，是指將有關(guān)的民事法律按照一定的體例編纂成法典，以法典法為民法的主要淵源。從內(nèi)容上講，它標(biāo)志著一個(gè)國(guó)家在一定歷史時(shí)期民事法律的完備與系統(tǒng)化，使該社會(huì)的民事主體在民事活動(dòng)中有可遵循的行為規(guī)則，民事主體的民事權(quán)利得到有效的法律保障。

民法法典化作為民法的傳統(tǒng)，是因?yàn)槊袷路芍贫戎g有著內(nèi)在的必然的聯(lián)系。盡管各個(gè)國(guó)家在不同歷史時(shí)期社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的狀況不同，民法典的結(jié)構(gòu)體系也有差異。但是，作為調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的最基本的、最核心的民事主體制度、物權(quán)制度及債權(quán)制度則是相通的。我國(guó)的經(jīng)濟(jì)體制改革經(jīng)過(guò)多年的實(shí)踐、探索，已經(jīng)明確建立起社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制?？v觀歷史，世界各國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律體系中最基礎(chǔ)的是民商法律制度。為了進(jìn)一步完善我國(guó)的民商法律，今后應(yīng)該逐步實(shí)現(xiàn)民法法典化。

主張民法暫時(shí)非法典化的學(xué)者認(rèn)為：制定民法典有兩個(gè)基礎(chǔ):一個(gè)是學(xué)者關(guān)于民法文化和理論的積累,另一個(gè)是審判實(shí)務(wù)的積累,而民法學(xué)界尚無(wú)足夠的學(xué)術(shù)積累以制定反映中國(guó)現(xiàn)實(shí)的民法典。在全國(guó)人大常委會(huì)將民法典的制定納入立法規(guī)劃后,這些學(xué)者即主張如要制定民法典,就應(yīng)制定開(kāi)放型、松散式的民法典，使其他法律淵源可以用來(lái)補(bǔ)充民法典。

我國(guó)其實(shí)已經(jīng)經(jīng)歷了三次民法典起草的過(guò)程，此次民法典起草是中華人民共和國(guó)成立后的第四次民法典起草。其實(shí)，法典的制定除了需要一個(gè)良好的學(xué)術(shù)、人文環(huán)境之外，還與制定當(dāng)時(shí)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)關(guān)系也有著密切的聯(lián)系。法律同政治一樣都是上層建筑，因此他們必然是由社會(huì)生產(chǎn)關(guān)系所決定的，這就是為何前三次我國(guó)民法典的起草都半途而廢、民法典遲遲無(wú)法正式推出的根本原因。

梁慧星先生曾經(jīng)說(shuō)過(guò)，“依據(jù)法律發(fā)展史，法律的發(fā)展軌跡，是由習(xí)慣法進(jìn)到成文法，再進(jìn)到法典法。”這其實(shí)同樣也是一個(gè)國(guó)家社會(huì)生產(chǎn)力發(fā)展的階段。因此筆者認(rèn)為并沒(méi)有是否需要制定民法典的爭(zhēng)議，而僅存在現(xiàn)在是否具備制定民法典條件的爭(zhēng)議。

二、民法典頒布制約因素

那么，到底存在哪些因素制約了民法典的頒布？則要關(guān)乎我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革進(jìn)程對(duì)民法典的現(xiàn)實(shí)影響程度：（1）過(guò)去經(jīng)濟(jì)改革中影響法制發(fā)展的那些因素是不是依然還存在？或者是否又有新的因素影響或制約法制建設(shè)？（2）改革進(jìn)程中導(dǎo)致的法制現(xiàn)狀出現(xiàn)了哪些弊端？這些弊端是否是改革中不可避免的或是必須付出的代價(jià)？同時(shí)，消除或減少這些弊端的方法到底有哪些？（3）以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為目標(biāo)模式的改革是否已經(jīng)基本完成？這一進(jìn)程是否還會(huì)制約民法典的制定？（4）民法典的制定是否由經(jīng)濟(jì)推動(dòng)而勢(shì)在必行？當(dāng)前經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下制定一部完整的民法典是否是唯一的或者是最好的一種選擇？（5）在當(dāng)前經(jīng)濟(jì)制約下的民法典將會(huì)是一個(gè)什么樣的民法典？其利弊得失到底在哪里？改革中出現(xiàn)的民事法律法規(guī)如何與之協(xié)調(diào)？等等。

同時(shí)，民族習(xí)慣、風(fēng)俗及儀式等也在很大程度上影響著民法典的制定。不過(guò)，在這方面我們往往忽視了一個(gè)國(guó)家或民族的文化對(duì)一個(gè)國(guó)家或民族思維方式的影響。

縱觀我國(guó)法律發(fā)展的歷史以及中華民族的文化發(fā)展歷程，我們有制定成文法及法典的習(xí)慣，從最早的鑄刑書(shū)到《法經(jīng)》、《魏律》、《北齊律》、《永徽疏律》、《唐六典》、《宋刑統(tǒng)》、《大明會(huì)典》、《大清律例》、《大清民律草案》均是法典編纂發(fā)展的過(guò)程。拋開(kāi)法制史的歷程不說(shuō)，且看我國(guó)古代文化典籍的發(fā)展歷史就可以看出，中華民族的發(fā)展史中離不開(kāi)典籍的編纂?yún)R總發(fā)展史，從《二十四史》到《永樂(lè)大典》再到《四庫(kù)全書(shū)》，我們的先輩們習(xí)慣于將原有的分散、龐雜的典籍進(jìn)行系統(tǒng)的匯總、編纂。

三、總結(jié)

最后對(duì)于民法法典化與非法典化的爭(zhēng)議，其實(shí)終究回歸到一個(gè)哲學(xué)問(wèn)題上面去，到底是我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)制定法典而產(chǎn)生了民法法典化，還是歷史時(shí)代的巨輪選擇了民法法典而推動(dòng)我們?nèi)ゾ幾@樣一部民法典？筆者認(rèn)為答案無(wú)疑是后者，那么對(duì)于民法法典化與非法典化的爭(zhēng)議其實(shí)也就無(wú)意于任何爭(zhēng)議，只是需要研究我們現(xiàn)在是否到了法典制定的歷史時(shí)期，這是個(gè)更深入、更具體的課題。

[1]江平等.《大陸民法典的立法思路和立法體例》.《月旦民商法》,2003年特刊.

[2]江平.《再談制定一部開(kāi)放型的民法》.《法學(xué)家》2003年第4期.

[3]梁慧星.《制定民法典的設(shè)想》,載《現(xiàn)代法學(xué)》2001年第2期.

[4][美]艾倫?沃森.《民法法系的演變及形成》，李靜冰,姚新華譯,中國(guó)政法大學(xué)出版社1992年6月第1版,第144頁(yè).

王鉦茹（1986.3—），女、籍貫：浙江衢州，學(xué)歷：大學(xué)本科，工作單位：中國(guó)建設(shè)銀行股份有限公司衢州分行，職稱：助理經(jīng)濟(jì)師，研究方向：訴訟法。