文 /向澤文

確權(quán)那點(diǎn)事兒：當(dāng)『姐弟倆』遭遇『姐弟緣』

文 /向澤文

“姐弟倆”創(chuàng)立于2001年的河南省鄭州市，當(dāng)時的售賣餐廳僅有4平方米，2005年注冊成立鄭州市姐弟倆餐飲管理有限公司。歷經(jīng)15年的發(fā)展壯大，“姐弟倆”連鎖店已遍布全國16個省市，總營業(yè)面積逾6萬平方米，每年有超過6 000萬人在姐弟倆就餐，年產(chǎn)值超過5.47億，為上萬人創(chuàng)造就業(yè)機(jī)會?！敖愕軅z”先后被授予“中華特色餐飲美食名店”、“全國綠色營養(yǎng)健康型餐飲名店”、“中國餐飲連鎖加盟著名品牌”。“河南風(fēng)味名吃”、“河南風(fēng)味名店”、“全國餐飲服務(wù)業(yè)知名企業(yè)”。被中國烹飪協(xié)會授予“中華名吃”稱號。2010年和2013年，“姐弟倆”分別獲得“河南省著名商標(biāo)”和“中國馳名商標(biāo)”榮譽(yù)稱號。

就是這樣一家鄭州市知名餐飲名店，在日常經(jīng)營和加盟運(yùn)營過程中，經(jīng)常被人詢問是否開設(shè)了一家名為“姐弟緣”的土豆粉店，該“姐弟緣”土豆粉的制作方法、售賣方式、店面陳設(shè)以及加盟連鎖形式與“姐弟倆”幾乎完全一致，這給企業(yè)經(jīng)營者造成諸多困擾。通過查詢中國商標(biāo)網(wǎng)得知，河南省西華縣一名張姓自然人（下稱張某）在第43類餐飲服務(wù)項(xiàng)目上已于2011年9月20日提交一枚“姐弟緣”商標(biāo)的注冊申請，該商標(biāo)于2012年10月6日獲得初步審定公告，2013年1月7日獲得核準(zhǔn)注冊。明顯晚于“姐弟倆”商標(biāo)2007年申請、2010年獲準(zhǔn)注冊事實(shí)，且存在明顯意圖造成消費(fèi)者混淆誤認(rèn)搭便車的主觀惡意。

“姐弟倆”在先馳名商標(biāo)：

張某在后注冊商標(biāo)：

“姐弟倆”商標(biāo)2010年已是“河南省著名商標(biāo)”、2013年獲得“中國馳名商標(biāo)”，張某在后“姐弟緣”商標(biāo)2011年申請，2013年已經(jīng)獲得注冊，在實(shí)際經(jīng)營活動當(dāng)中搭便車的主觀惡意十分明顯。如果通過投訴維權(quán)的方式主張在后的“姐弟緣”商標(biāo)侵權(quán)，會存在一個先天不足的問題。即：不管你通過工商查處還是人民法院訴訟，張某手里始終有一個“姐弟緣”的商標(biāo)注冊證書。在此情形下，工商行政機(jī)關(guān)和人民法院判定“姐弟緣”侵犯“姐弟倆”在先商標(biāo)權(quán)的可能性極低。

維權(quán)策略的選擇，是企業(yè)能否從根本上解決知識產(chǎn)權(quán)問題的核心。貿(mào)然提起維權(quán)措施，不考慮相關(guān)因素的結(jié)果，很可能會將有力局面變成被動挨打。此時，靠譜的專業(yè)人士成為了關(guān)鍵。要想對張某的“姐弟緣”采取措施，必須解決掉其手里的商標(biāo)證的問題，這就用到了商標(biāo)確權(quán)程序中的“無效宣告”制度。一旦通過“無效宣告”程序?qū)ⅰ敖愕芫墶鄙虡?biāo)證無效，效力及于商標(biāo)的申請日，“姐弟緣”視為自始不存在。那么，“姐弟倆”完全可以基于無效宣告的事實(shí)認(rèn)定和生效依據(jù)，對市場上出現(xiàn)的侵權(quán)行為主張權(quán)利。

“無效宣告”規(guī)定于《商標(biāo)法》第四十四條、四十五條條文中，針對已經(jīng)注冊的商標(biāo)，申請人可以提起無效宣告請求，主張商標(biāo)的注冊違反法律規(guī)定并請求予以無效的制度。提起無效宣告的主體，分為所有人和在先權(quán)利人、利害關(guān)系人兩種情形。后一種情形，法律規(guī)定了一個5年的除斥期間，超過五年將不會獲得支持?？紤]到張某“姐弟緣”商標(biāo)2013年1月7日獲得核準(zhǔn)注冊，2016年6月7日后將不能依據(jù)商標(biāo)近似等理由主張無效宣告，“姐弟倆”于2015年6月24日向商標(biāo)評審委員會提交了無效宣告請求。

在證據(jù)搜集上，“姐弟倆”主要提供了：1.馳名商標(biāo)批復(fù)；2.企業(yè)榮譽(yù)和商標(biāo)榮譽(yù)；3.品牌加盟合同；4、廣告推廣合同、履行發(fā)票及配套宣傳材料；5.加盟店面照片；6.參與公益活動資料等。在無效理由上，“姐弟倆”明確主張商標(biāo)近似，并認(rèn)為張某與“姐弟倆”的經(jīng)營者宋寶民同為河南省周口市西華縣人，“姐弟倆”周口市人民政府和西華縣人民政府頒發(fā)的“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)”榮譽(yù)，可見張某應(yīng)當(dāng)是在知曉“姐弟倆”知名度的情形下，注冊“姐弟緣”商標(biāo)，具有很強(qiáng)的主觀惡意性。

商標(biāo)評審委員會認(rèn)為：“爭議商標(biāo)主要識別部分（即漢字）‘姐弟緣'與申請人引證商標(biāo)一漢字部分及引證商標(biāo)二‘姐弟倆'僅尾部一字之差，其整體文字呼叫相近，亦未形成明顯可區(qū)別的特定含義，構(gòu)成近似標(biāo)識。并考慮到申請人‘姐弟倆'商標(biāo)在飯店、餐飲服務(wù)上的知名度以及雙方當(dāng)事人處于同一地域的事實(shí)，因此，爭議商標(biāo)與申請人引證商標(biāo)一、二若同時使用在餐館等同一種或類似服務(wù)上，容易引起相關(guān)公眾的混淆或誤認(rèn)，已構(gòu)成修改前《商標(biāo)法》第二十八條所指的使用在同一種或類似服務(wù)上的近似商標(biāo)。”對張某“姐弟緣”商標(biāo)予以無效宣告（商評字［2016］第44493號）。

我國《商標(biāo)法》第五十五條規(guī)定：“法定期限屆滿，當(dāng)事人對商標(biāo)評審委員會作出的復(fù)審決定不向人民法院起訴的，撤銷注冊商標(biāo)的決定生效?！睆埬场敖愕芫墶钡臒o效宣告請求裁定于6月中下旬送達(dá)“姐弟倆”。目前，張某是否起訴，仍未可知。也就是說，可能會因?yàn)閺埬诚虮本┲R產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟，而使得無效宣告請求裁定歸于效力待定，“姐弟倆”的維權(quán)仍需向后延期。

（作者系河南風(fēng)馳律師事務(wù)所律師）