小保信箱
代駕司機(jī)與代駕公司之間是否存在勞動關(guān)系
小保:
我應(yīng)聘入職一家代駕公司。公司通過手機(jī)軟件向代駕司機(jī)提供信息,代駕司機(jī)如果有時(shí)間,可以打開軟件;如果有客戶需要代駕,可以選擇附近的代駕司機(jī)聯(lián)系代駕業(yè)務(wù)。公司按20%收取信息服務(wù)費(fèi)。代駕司機(jī)工作時(shí)間靈活,是否提供、何時(shí)提供代駕服務(wù)由其本人決定。入職后,公司向我發(fā)了公司統(tǒng)一的工牌、工服。3個月后,我向公司提出簽訂書面勞動合同并繳納社會保險(xiǎn)的要求,公司以雙方只是代駕合作關(guān)系為由未接受。我打算依法維權(quán),會得到法律的支持嗎?
劉春華
劉春華:
你與該公司系代駕合作關(guān)系,其主張的勞動關(guān)系不會得到法律的支持?!秳趧雍蜕鐣U喜筷P(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》的規(guī)定:勞動關(guān)系確立需要勞動者為用人單位提供了有償勞動,勞動者從用人單位獲得勞動報(bào)酬和有關(guān)福利待遇,勞動者和用人單位形成了以人身自由在勞動范圍內(nèi)歸用人單位支配、服從勞動分工和安排、遵守勞動紀(jì)律、接受用人單位管理為主要內(nèi)容的從屬關(guān)系。你作為代駕司機(jī),可以兼職也可以全職,工作時(shí)間自己掌握、自行靈活安排,且你并非直接為公司提供勞動,也并非按月從公司領(lǐng)取勞動報(bào)酬,不符合勞動關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。至于公司為你提供的工牌、工服等雖標(biāo)有公司名稱,但這只能表明公司對雙方合作關(guān)系的一種統(tǒng)一代駕要求,不足以證明雙方存在勞動關(guān)系。
小保
私下與同事?lián)Q班時(shí)遭遇傷害,能否按工傷論處
小保:
我與方某系同一家公司車間操作機(jī)床的師傅。四個月前,方某因家中有急事,打電話給我要求與我換班,即讓我為他上白班,他替我補(bǔ)回晚班。鑒于此前員工中有類似的先例,我沒有多想便私下答應(yīng)了他。車間領(lǐng)導(dǎo)見我換班也沒有提出任何異議。豈料,我在操作機(jī)床時(shí),不慎被齒輪切斷兩只手指,不僅花費(fèi)4萬元醫(yī)療費(fèi)用,還落下九級傷殘。由于公司沒有為我辦理工傷保險(xiǎn),導(dǎo)致我不能從工傷保險(xiǎn)部門獲取工傷待遇,我只好向公司索要賠償,但卻遭到拒絕,理由是我私下與方某換班,明顯屬于個人行為,也意味著我當(dāng)時(shí)上班只是在幫助方某,而不是為了公司,即不符合工傷的構(gòu)成要件。請問:公司的理由成立嗎?
陸琬英
陸琬英:
公司的理由不能成立,其必須對你承擔(dān)工傷賠償責(zé)任。
首先,你的情形同樣屬于工傷?!豆kU(xiǎn)條例》第十四條第(三)項(xiàng)規(guī)定,“在工作時(shí)間和工作場所內(nèi),因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的”,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。其中只是將職工因遭遇意外傷害,而構(gòu)成工傷的要件限定在“工作時(shí)間”“工作場所”“履行工作職責(zé)”三個方面,并沒有將職工之間的私自換班,作為不得認(rèn)定為工傷或者視同工傷的除外情形。鑒于你的手指被齒輪切斷并非你之所愿,即當(dāng)屬“意外傷害”之列,故你究竟是否構(gòu)成工傷的關(guān)鍵,自然要看是否符合上述三個要件,答案無疑是肯定的:一方面,你是在公司正常生產(chǎn)的時(shí)間段內(nèi)受傷,即屬于工作時(shí)間;另一方面,你是在公司的工作場所內(nèi)受傷。即你受傷的地點(diǎn)為公司車間,該車間無疑屬于公司的工作場所;再一方面,你同樣屬于履行工作職責(zé)。雖然你是未經(jīng)公司領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)而私下與方某換班,但這并不排除你具有公司職工的身份,更何況車間領(lǐng)導(dǎo)明知卻未提出任何異議,本身就是作為具體管理者代表公司對你換班行為的認(rèn)可。同時(shí),因你在公司車間的工作內(nèi)容與方某一樣,甚至彼此都是“師傅級”,表明你完全能夠勝任該項(xiàng)工作,你換班工作所產(chǎn)生的效益,同方某上班一樣,都屬于公司。其次,公司應(yīng)當(dāng)賠償損失?!豆kU(xiǎn)條例》第六十二條規(guī)定:“依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加工傷保險(xiǎn)的用人單位職工發(fā)生工傷的,由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用?!闭?yàn)楣具`反了為你辦理工傷保險(xiǎn)的法定義務(wù),決定了公司難辭其咎。
小保
原單位已轉(zhuǎn)讓,職工欠薪該找誰
小保:
我們是一家個人獨(dú)資制衣公司的職工。由于經(jīng)營不善,虧損嚴(yán)重,公司已拖欠了我們2個月的工資共計(jì)7萬余元。春節(jié)放假前,公司負(fù)責(zé)人林某曾向我們承諾年后返工時(shí)結(jié)清全部欠薪,甚至還向每人出具了保證書。可當(dāng)我們節(jié)后回到公司時(shí),方知林某已將公司轉(zhuǎn)讓給他人經(jīng)營,去向不明。無奈之下,我們只好多次向現(xiàn)有公司投資人請求清償,但卻一再遭到拒絕,理由是我們的工資是林某經(jīng)營時(shí)欠下的,與現(xiàn)在的公司投資人沒有任何關(guān)聯(lián),且現(xiàn)在的公司投資人受讓時(shí)已向林某支付對價(jià),因而我們只能找林某索要所欠工資。請問:公司的說法對嗎?
王曉靜等11人
王曉靜等11人:
公司的說法是錯誤的,即公司仍須向你們清償工資。
一方面,個人獨(dú)資公司的轉(zhuǎn)讓并不能改變公司的性質(zhì)?!秱€人獨(dú)資企業(yè)法》第二十二條規(guī)定:“個人獨(dú)資企業(yè)招用職工的,應(yīng)當(dāng)依法與職工簽訂勞動合同,保障職工的勞動安全,按時(shí)、足額發(fā)放職工工資?!薄秱€人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法》第十七條也指出:“個人獨(dú)資企業(yè)因轉(zhuǎn)讓或者繼承致使投資人變化的,個人獨(dú)資企業(yè)可向原登記機(jī)關(guān)提交轉(zhuǎn)讓協(xié)議書或者法定繼承文件,申請變更登記?!逼渲斜砻?,在個人獨(dú)資企業(yè)中,承擔(dān)支付工資責(zé)任的只是“企業(yè)”,而非“個人”;變更登記僅僅是指個人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間投資人的改變,而不等于個人獨(dú)資企業(yè)的消滅,也不等于產(chǎn)生了新的個人獨(dú)資企業(yè),即不管是轉(zhuǎn)讓前還是轉(zhuǎn)讓后,都仍然是同一家獨(dú)資企業(yè)。換而言之,就是個人獨(dú)資企業(yè)投資人、經(jīng)營者的變更,并不影響該獨(dú)資企業(yè)轉(zhuǎn)讓前、后對外的權(quán)利、義務(wù)。與之對應(yīng),林某雖然已經(jīng)轉(zhuǎn)讓獨(dú)資公司并收取對價(jià),但針對公司來說,只是投資人的調(diào)整,公司的屬性以及對轉(zhuǎn)讓前的權(quán)利、義務(wù)并沒有隨之改變。另一方面,公司必須向你們償付被拖欠的工資?!秳趧雍贤ā返谌龡l規(guī)定:“用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng),不影響勞動合同的履行?!逼渲兴傅摹安挥绊憽?,當(dāng)然也包括向職工支付、按照勞動合同所必須發(fā)放的工資。已于2015年2月4日開始實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第五十九條第二款也明確指出:“營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致的,以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人。”即公司不僅應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行原有的勞動合同,且必須以“實(shí)際經(jīng)營者”的身份,就受讓前所拖欠的工資,與林某共同承擔(dān)清償責(zé)任,但公司可以在承擔(dān)清償義務(wù)后向林某追償。
小保
勞動合同并不等于是“賣身契”
小保:
我與一家公司簽訂的為期三年的勞動合同中約定,我在車間從事普通生產(chǎn)工作,我在合同期內(nèi)不得辭職,否則必須向公司支付違約金,標(biāo)準(zhǔn)為我三個月的工資。我當(dāng)時(shí)雖覺得這份合同等同于“賣身契”,對自己日后的發(fā)展不利,但考慮自己既無學(xué)歷,也無技術(shù),一時(shí)難以找到合適的工作解決生活之需,只好違心地答應(yīng)了下來。近日,鑒于在公司工作期間不太順心,且自己已在老家尋到一份不錯的工作,我遂決定辭職,并已提前一個月向公司提交書面辭呈,但公司卻以勞動合同為憑,拒絕我的辭職請求。請問:我真的無權(quán)主動辭職嗎?
孔昭萍
孔昭萍:
你不但有權(quán)辭職,而且公司無權(quán)讓你支付違約金。
一方面,本案不在必須承擔(dān)違約責(zé)任的勞動合同之列?!秳趧雍贤ā返诙l規(guī)定:“用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用,對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的,可以與該勞動者訂立協(xié)議,約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用?!奔从萌藛挝慌c勞動者約定服務(wù)期,必須以“為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用,對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)”為條件,即使在這種情況下,勞動者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約金,也必須以培訓(xùn)費(fèi)用作為參考依據(jù)。鑒于你從事的只是普通生產(chǎn)工作,公司既未對你進(jìn)行過專項(xiàng)培訓(xùn),也未提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用,表明公司不應(yīng)與你約定服務(wù)期,由此意味著即使你提前離職,也不存在違約,更無需承擔(dān)違約金。另一方面,本案勞動合同剝奪了你的自主就業(yè)權(quán)?!秳趧雍贤ā返谌邨l規(guī)定:“勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位,可以解除勞動合同?!奔唇獬齽趧雍贤仁莿趧诱叩臋?quán)利,也是勞動者行使勞動自由權(quán)的體現(xiàn),任何人均不得以任何方式加以剝奪。故只要你按照規(guī)定的時(shí)間、規(guī)定的形式,向公司提交辭呈,公司便無權(quán)拒絕你辭職。否則,便是對你權(quán)利的限制或剝奪。再一方面,本案限制辭職的約定無效?!秳趧雍贤ā返诙鶙l規(guī)定:“下列勞動合同無效或者部分無效:……(二)用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的;(三)違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的?!闭?yàn)槟闩c公司“賣身契”性質(zhì)約定,違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定,決定了該條款自簽訂便對你沒有約束力,公司也不能以此作為阻礙你辭職的依據(jù)。
小保
圖/俞 菲
要求單位補(bǔ)繳社保有時(shí)效限制嗎
小保:
2010年12月,我入職某能源公司時(shí),公司一直未為我繳納社會保險(xiǎn)。直到2013年3月經(jīng)我投訴,當(dāng)?shù)貏趧颖O(jiān)察大隊(duì)處理,該公司才從當(dāng)月起為我繳納保險(xiǎn),但對2011年1月至2013年2月期間的社會保險(xiǎn)未予以補(bǔ)交。最近,我打算離職,并要求所在公司為我補(bǔ)交2011年1月至2013年2月期間的社會保險(xiǎn),可公司回答是,你的要求早已過了二年訴訟時(shí)效,不會得到法律支持。公司的說法對嗎?
張宏偉
張宏偉:
我國法律法規(guī)并沒有對補(bǔ)繳社保作出訴訟時(shí)效限制?!渡鐣kU(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第二十六條規(guī)定:“繳費(fèi)單位逾期拒不繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)、滯納金的,由勞動保障行政部門或者稅務(wù)機(jī)關(guān)申請人民法院依法強(qiáng)制征繳?!眴T工主張用人單位為其補(bǔ)繳各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi),是法律強(qiáng)制性規(guī)定,不應(yīng)受到時(shí)效的限制。主張這項(xiàng)權(quán)利不僅是勞動者的“私權(quán)”,同樣也是國家的“公權(quán)”。也就是說,即使勞動者不主張此項(xiàng)權(quán)利,國家有關(guān)部門也應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制要求用人單位履行繳費(fèi)義務(wù)。正因?yàn)槔U納社會保險(xiǎn)費(fèi)的問題涉及了國家利益,已不單單是員工和用人單位雙方之間的事了,所以對此是不能以訴訟時(shí)效為由進(jìn)行抗辯的,對于此類問題,司法實(shí)踐中所掌握的標(biāo)準(zhǔn)也是一追到底,要求用人單位自用工之日起開始補(bǔ)繳。
小保
自愿加班能否索要加班費(fèi)
小保:
我所在公司實(shí)行的是計(jì)件工時(shí)制,即只要職工每月完成規(guī)定的產(chǎn)品加工數(shù)量且質(zhì)量合格,公司便按照勞動合同的約定,向職工支付當(dāng)月工資。超過數(shù)量,則另行給予超產(chǎn)獎。鑒于春節(jié)臨近,為了能早日回家過年又不影響公司生產(chǎn),我決定每天主動延長上班時(shí)間,雙休日也照常上班,以便盡快完成生產(chǎn)任務(wù),達(dá)到爭取時(shí)間的目的。公司雖然對我的做法沒有異議,但卻明確表示,因我加班完全是出于自身需要,而非基于公司的要求,也沒有增加月工作總量,故我不構(gòu)成加班,不得要求公司支付加班費(fèi)用。請問:公司的說法對嗎?
董春霞
董春霞:
公司的說法是正確的。
《勞動合同法》第三十一條第二款規(guī)定:“用人單位安排加班的,應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動者支付加班費(fèi)?!薄豆べY支付暫行規(guī)定》第十三條也指出:“用人單位在勞動者完成勞動定額或規(guī)定的工作任務(wù)后,根據(jù)實(shí)際需要安排勞動者在法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外工作的,應(yīng)按以下標(biāo)準(zhǔn)支付工資:(一)用人單位依法安排勞動者在日法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外延長工作時(shí)間的,按照不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的150%支付勞動者工資;(二)用人單位依法安排勞動者在休息日工作,而又不能安排補(bǔ)休的,按照不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人日或小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的200%支付勞動者工資;(三)用人單位依法安排勞動者在法定休假節(jié)日工作的,按照不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人日或小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的300%支付勞動者工資。”即實(shí)行計(jì)件工資的勞動者,雖然和其他用工形式的勞動者一樣,可以成為加班的主體,并獲得對應(yīng)的加班工資,但其必須同時(shí)具備兩個條件:一是“在完成計(jì)件定額任務(wù)后”;二是屬于“用人單位安排加班”或“延長工作時(shí)間”。與之對照,本案情形并不在其列,甚至完全與之相反:一方面,從時(shí)間段上看,你延長上班時(shí)間,甚至雙休日也照常上班,只是為了提前完成自己全月規(guī)定的產(chǎn)品加工數(shù)量,而不是發(fā)生在已經(jīng)完成全月規(guī)定的產(chǎn)品加工數(shù)量之后。更何況你所花出的時(shí)間,實(shí)際上也將通過提前回家過年得到補(bǔ)償;另一方面,從目的上看,你只是為了能使自己能擠出時(shí)間,早點(diǎn)回家過年,主觀上并非是為了公司的利益考慮,即既沒有額外增加的勞動總量,也沒有為公司帶來更多的效益,充其量只能說是主觀為自我,客觀為公司。再一方面,你的加班,并非緣于公司的意愿,公司既沒有要求你這樣做,更沒有強(qiáng)制你必須這樣做,而完全是出自你自己的主動和自愿,即不屬于公司安排加班或延長你的工作時(shí)間,甚至完全與公司的安排無關(guān)。
小保
特殊行業(yè)職工違紀(jì),離崗前未進(jìn)行職業(yè)健康檢查不得解聘
小保:
我與一家公司的勞動合同中約定:我從事實(shí)木沙發(fā)噴漆工作,月工資為5000元,如果我一個季度內(nèi)連續(xù)累計(jì)遲到達(dá)5次,則構(gòu)成嚴(yán)重違反公司紀(jì)律,公司有權(quán)單方解除勞動合同。上個月,因?yàn)槲壹已b修房屋,需要購買材料等原因,導(dǎo)致遲到6次。近日,公司以合同約定在先為由決定將我解聘。我提出公司必須在我離職之前為我進(jìn)行一次健康檢查,否則,無權(quán)讓我離職。而公司認(rèn)為,其已經(jīng)在三個月前為我做過一次在崗期間的健康檢查,故不僅沒有必要,我也無權(quán)再行要求。請問:公司的理由成立嗎?
賀詠晴
賀詠晴:
公司的理由不能成立。
一方面,公司必須為你進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查?!堵殬I(yè)病防治法》第三十六條第二款規(guī)定:“對未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的勞動者,用人單位不得解除或者終止與其訂立的勞動合同。”《勞動合同法》第四十二條第(一)項(xiàng)也指出:從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的,用人單位不得提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后解除勞動合同。故雖然你確已違紀(jì),勞動合同中也約定了公司具有勞動合同解除權(quán),但公司仍必須履行為你進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的義務(wù)。另一方面,公司無權(quán)以在崗職業(yè)健康檢查代替離崗職業(yè)健康檢查?!堵殬I(yè)病防治法》第三十六條第一款規(guī)定:“對從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動者,用人單位應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門、衛(wèi)生行政部門的規(guī)定組織上崗前、在崗期間和離崗時(shí)的職業(yè)健康檢查,并將檢查結(jié)果書面告知勞動者。職業(yè)健康檢查費(fèi)用由用人單位承擔(dān)?!奔从萌藛挝痪哂腥齻€階段的職業(yè)病健康檢查義務(wù),且彼此不能代替。而根據(jù)《職業(yè)病目錄》之規(guī)定,職業(yè)病中毒包括苯中毒、甲苯中毒、二甲苯中毒等56個細(xì)項(xiàng)。國家安全監(jiān)管總局《關(guān)于開展木質(zhì)家具制造企業(yè)高毒物質(zhì)危害治理的通知》中也指出:“木質(zhì)家具制造企業(yè)作業(yè)場所存在諸多化學(xué)毒物,尤其是涂膠、噴漆和晾漆環(huán)節(jié)職業(yè)危害十分嚴(yán)重。經(jīng)檢測,每個企業(yè)至少存在15種化學(xué)毒物,最多達(dá)31種,超標(biāo)嚴(yán)重,特別是苯、甲醛、苯胺和二異氰酸甲苯酯等4種高毒物質(zhì)超標(biāo)更為嚴(yán)重……這些高毒物質(zhì)對人體危害極大,通過呼吸道、皮膚等進(jìn)入體內(nèi),對神經(jīng)系統(tǒng)、呼吸系統(tǒng)、造血系統(tǒng)等造成嚴(yán)重?fù)p害,引起中毒甚至死亡?!蹦阕鳛閲娖峁?,必須接觸苯、二甲苯,很可能因此導(dǎo)致苯或二甲苯中毒,且這些毒素在人體內(nèi)具有一定的潛伏期,故即使公司已經(jīng)為你進(jìn)行在崗職業(yè)健康檢查,也仍應(yīng)進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查。
小保
圖/俞 菲
司機(jī)可否主張與掛靠單位存在勞動關(guān)系
小保:
我受雇于個體運(yùn)輸業(yè)經(jīng)營者徐某,為其大型運(yùn)輸貨車司機(jī)。為取得運(yùn)輸資格,徐某將運(yùn)輸車掛靠在某運(yùn)輸公司名下。3個月后,我與徐某解除用工關(guān)系后,我認(rèn)為,自己作為司機(jī)在從事運(yùn)輸貨物時(shí)均是以該運(yùn)輸公司名義,那么自己應(yīng)當(dāng)屬于該公司的職員,雙方應(yīng)當(dāng)形成事實(shí)勞動關(guān)系,可該公司一直未與我簽訂勞動合同,且未給繳納社會保險(xiǎn),該公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)未簽訂合同雙倍工資補(bǔ)償金,以及繳納社會保險(xiǎn)責(zé)任,對嗎?
曹卓
曹卓:
你的主張沒有法律依據(jù)。最高人民法院《關(guān)于車輛掛靠其他單位經(jīng)營車輛實(shí)際所有人聘用的司機(jī)與掛靠單位是否形成事實(shí)勞動關(guān)系的答復(fù)》指出:個人購買的車輛掛靠其他單位且以掛靠單位的名義對外經(jīng)營的,其聘用的司機(jī)與掛靠單位之間不具備勞動關(guān)系的基本特征,不宜認(rèn)定其形成了事實(shí)勞動關(guān)系。你是受徐某雇請而為徐某駕駛車輛,并未與運(yùn)輸公司簽訂書面協(xié)議,無需考勤打卡,也不接受公司的管理、指揮、監(jiān)督。該公司沒有向你提供基本的勞動條件,也不給你發(fā)勞動報(bào)酬。因此,你與該公司之間不屬于勞動關(guān)系。
小保
(以上稿件由錦州市人民檢察院楊學(xué)友、江西省興國縣人民法院顏東岳解答)
注:以上解答若有疑義,歡迎讀者來信來電,以便本刊完善問題解答。