【摘要】：事實婚姻在我國普遍存在，但是我國法律并沒有明確的態(tài)度。我國對事實婚姻的規(guī)定存在諸多的不足之處，學(xué)界對于事實婚姻效力的爭議也頗多，但確立事實婚姻的效力應(yīng)遵循如下原則：意思自治、效力弱于登記婚姻、保護(hù)弱勢群體、同居期間問題與處理善后問題并重，同時事實婚姻是否成立應(yīng)當(dāng)從主體、當(dāng)事人婚姻意思、同居事實、公開性與公認(rèn)性四個方面認(rèn)定。

關(guān)鍵詞：事實婚姻;存在的問題;效力;轉(zhuǎn)化;解除

目前，事實婚姻在我國仍然大量地存在著，而且并沒有下降的趨勢。即便如此，我國法律對事實婚姻并沒有給出明確態(tài)度，正好相反，我國先后出臺的多部立法以及相關(guān)的司法解釋對事實婚姻的態(tài)度一直游離在承認(rèn)和限制之間，導(dǎo)致了諸多的事實婚姻相關(guān)案例中善意當(dāng)事人特別是婦女兒童等弱勢群體的正當(dāng)利益無法得到應(yīng)有的保護(hù)，有違《婚姻法》保護(hù)婦女兒童的立法原則，并且這樣的后果將對我國社會的穩(wěn)定和全面發(fā)展產(chǎn)生不利影響。

一、我國對事實婚姻效力規(guī)定的評析

現(xiàn)行的《婚姻法》以及相關(guān)的司法解釋有關(guān)事實婚姻的規(guī)定，較之前的規(guī)定有所進(jìn)步：它改變了之前對事實婚姻絕對否認(rèn)的態(tài)度，有條件地承認(rèn)事實婚姻，這是對社會客觀現(xiàn)實及公眾意愿尊重的表現(xiàn);同時補辦結(jié)婚登記使符合實質(zhì)條件的事實婚姻得以轉(zhuǎn)化為法律婚姻。但是，現(xiàn)行立法對事實婚姻的規(guī)定，存在但不限于以下幾點不足：

（一）事實婚姻補辦登記的效力存在問題

法律規(guī)定補辦登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方當(dāng)事人均符合結(jié)婚的實質(zhì)要件時起算，這很容易導(dǎo)致當(dāng)事人先“結(jié)婚”，后登記，規(guī)避法律的指導(dǎo)和監(jiān)督，從而縱容了早婚、重婚等違法現(xiàn)象，使結(jié)婚實質(zhì)要件成為虛設(shè)，違背了結(jié)婚登記制度的立法本意和法律的權(quán)威性。進(jìn)一步講，事實重婚補辦登記，后婚可因前婚解除而符合結(jié)婚實質(zhì)要件時合法化;當(dāng)事人離婚時法院需要區(qū)分非法同居和合法婚姻兩個階段。此外，“婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合結(jié)婚的實質(zhì)要件時起算”與《婚姻法》第8條對于婚姻成立時間的規(guī)定相矛盾，導(dǎo)致司法解釋與法律規(guī)定不一致。

（二）事實婚姻補辦登記存在法律邏輯以及現(xiàn)實操作問題

司法解釋規(guī)定對于1994年2月1日后的事實婚姻，雙方當(dāng)事人起訴到人民法院要求離婚的，“人民法院應(yīng)當(dāng)告知其在案件受理前補辦結(jié)婚登記;未補辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理?！碑?dāng)事人雙方到法院請求“離婚”的，法院以“補辦結(jié)婚登記”為受理的前提要件，然而結(jié)婚是以夫妻雙方永久共同生活為目的的兩性結(jié)合，此時，補辦登記的目的變成了離婚，這本身有違婚姻的本質(zhì)。另外，補辦登記的現(xiàn)實操作性較差，“夫妻財產(chǎn)權(quán)利在離婚時是敵對性的”，當(dāng)事人雙方一般情況下很難就“補辦結(jié)婚登記”達(dá)成一致。

（三）立法以及善后問題的處理有失偏頗

首先，補辦結(jié)婚登記行為屬于“依申請行為”，即以當(dāng)事人的結(jié)婚申請為要件，而規(guī)定僅限于當(dāng)事人訴求離婚時如何確認(rèn)其關(guān)系問題，然而對于當(dāng)事人離婚之外的糾紛如何解決卻沒有任何法律依據(jù)，所以在補辦之前會使法律的適用成為難題。其次，事實婚姻雙方的關(guān)系如不予以明確規(guī)制，將會影響交易安全。交易時，交易另一方合理地相信對方為夫妻而為交易，但交易后，事實婚姻雙方是否補辦登記會影響二者的關(guān)系，決定二者是否有法律上的權(quán)利義務(wù)。

（四）立法技術(shù)不科學(xué)

不得不承認(rèn)，補辦登記手續(xù)維護(hù)了法律婚的嚴(yán)肅性和權(quán)威性，但以時間為線作為區(qū)分是否構(gòu)成事實婚姻則缺乏合理性和科學(xué)性。1994年2月1日以前，可以不履行補辦登記手續(xù)，以后則要求補辦登記，不補辦則視為同居關(guān)系，這種一刀切的立法有違平等保護(hù)原則。而且，立法沒有從事實婚姻本身的內(nèi)涵去考量其范圍，事實婚姻具有事實先在性，應(yīng)該從其本身的角度去劃分事實婚姻抑或非婚同居，才能從根本上解決問題，并有強有力的理論支撐。

二、事實婚姻的效力之探析

1、事實婚姻的立法指導(dǎo)原則

確立事實婚姻的效力應(yīng)遵循如下原則：其一，意思自治，允許書面協(xié)議優(yōu)先。只要雙方當(dāng)人不違背法律，應(yīng)當(dāng)允許雙方意思自治，根據(jù)契約自由原則，雙方可以就子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等問題書面約定，書面約定優(yōu)先于法律規(guī)定。其二，事實婚姻的效力、地位應(yīng)當(dāng)弱于登記婚姻，以維護(hù)登記婚標(biāo)準(zhǔn)的嚴(yán)肅性，使人們認(rèn)識到事實婚姻與法律婚姻的地位差距，減少人們選擇事實婚姻的盲目性。其三，保護(hù)弱勢群體利益原則。其四，處理同居期間問題與處理善后問題并重原則。前文曾述立法采善后主義有失偏頗，法律亦應(yīng)當(dāng)增加對事實婚姻法律關(guān)系的規(guī)定，對當(dāng)事人而言，在協(xié)議優(yōu)先的情況下，法律可以對此期間的問題處理有所依據(jù)，此外，對第三人而言，此階段的法律規(guī)定可以保障交易安全。

2、事實婚姻的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

立法規(guī)制事實婚姻，制定認(rèn)定規(guī)則是必要的，以解決學(xué)者對事實婚姻概念理解上的分歧。事實婚姻成立的認(rèn)定要件主要包括以下幾個方面：第一，主體，我國司法實踐中，一般認(rèn)為主體必須是無配偶的雙方或者必須符合結(jié)婚實質(zhì)要件;第二，事實婚姻雙方當(dāng)事人具有婚姻的意思，以區(qū)別于非婚同居;第三，事實婚姻雙方當(dāng)事人有同居的事實，有同居事實是考量事實婚姻成立的客觀要件。第四，公開性與公認(rèn)性，即以夫妻身份公示，周圍群眾認(rèn)為是夫妻關(guān)系。

3、事實婚姻的有效轉(zhuǎn)化

補辦登記是一個簡單直接的程序方法。但我國目前的補辦登記尚需完善，應(yīng)以補辦登記與司法宣告并行。前者以事實婚姻關(guān)系的雙方申請結(jié)婚登記為條件和方式;后者以法院的宣告為條件和方式，即在有特別保護(hù)婦女、兒童、老人等弱勢群體利益之情形下，若不能依補辦登記使事實婚姻有效轉(zhuǎn)化，則與公平原則嚴(yán)重相悖，此時由法官宣告某一事實婚姻為法律婚姻。對于司法宣告的條件，應(yīng)由《婚姻法》作出較事實婚姻一般構(gòu)成要件更為嚴(yán)格的要求。經(jīng)過補辦登記及司法宣告程序的事實婚姻，具有與法律婚姻完全等同的效力，且原則上具有溯及力，從而與《婚姻法》第8條的立法意旨相吻合。

除在程序上對事實婚姻有效轉(zhuǎn)化作出規(guī)定外，法律仍應(yīng)規(guī)定符合一定條件的事實婚姻自然轉(zhuǎn)化為有效婚姻，即事實婚姻產(chǎn)生效力的一般條件。比如，雙方是否育有子女、固定居所、戶籍登記狀況、一定持續(xù)時間等，乃事實婚姻的生效要件或有效轉(zhuǎn)化要件?？v觀國外及其他地區(qū)關(guān)于事實婚姻產(chǎn)生效力的條件，主要有兩個方面，其一為符合法律婚姻的實質(zhì)要件，一般要求符合如下條件：符合法定婚齡、無精神疾病、非血親關(guān)系、無婚姻史等。其二為一定時間上的存續(xù)。學(xué)界對于持續(xù)時間的討論不一，由于我國地緣廣大，存續(xù)時間上偏長為宜，至少5年以上。

4、事實婚姻的解除

事實婚姻解除制度主要包括解除方式和解除后果。解除方式主要包括協(xié)議解除及訴訟解除，解除后果應(yīng)主要規(guī)定財產(chǎn)分割、經(jīng)濟(jì)補償、經(jīng)濟(jì)扶助、賠償請求權(quán)、子女撫養(yǎng)及探望請求權(quán)等。在財產(chǎn)分割方面，大部分學(xué)者認(rèn)為，首先應(yīng)尊重雙方約定，其次，在保護(hù)弱勢一方權(quán)益的基礎(chǔ)上，依據(jù)雙方對同居期間共同財產(chǎn)的直接和間接貢獻(xiàn)進(jìn)行公平分配。事實婚姻的解除應(yīng)分階段分情況考量。事實婚姻應(yīng)分為從成立到生效以及生效以后兩個階段，為顧及當(dāng)事人的利益，兩個階段的任何時點，在當(dāng)事人一方死亡的情況下，事實婚姻應(yīng)視為事實上的協(xié)議離婚而解除。對于一方當(dāng)事人提出“離婚”，其解除在兩個階段應(yīng)有不同的法律后果。在事實婚姻成立到生效階段，一方當(dāng)事人提出“離婚”，則可以借鑒“否定但保護(hù)說”學(xué)者的觀點，給予類似婚姻的待遇，比如賦予一方提出贍養(yǎng)費的請求權(quán)。在事實婚姻生效階段提出“離婚”，則按婚姻法關(guān)于離婚的規(guī)定處理。