柏 鵬　郭智華　金 東（南京市地方稅務(wù)局 江蘇 南京 210000）

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南京境外上市公司稅收風險分析

柏 鵬郭智華金 東（南京市地方稅務(wù)局 江蘇 南京 210000）

內(nèi)容提要：本文以2015年6月為時間節(jié)點，選取江蘇省南京市23戶境外上市公司，從數(shù)據(jù)特征、涉稅風險、成因分析入手，提出強化境外上市公司稅收管理的政策和征管建議。

關(guān)鍵詞：上市公司 境外 稅收風險

一、南京境外上市公司的現(xiàn)狀與特點

截至2015年6月，南京市我國居民納稅人境外上市公司共計23戶，募集資金總額約16億美元。境外上市是指國內(nèi)股份有限公司向海外投資人發(fā)行股票，并在海外公開的證券交易場所流通轉(zhuǎn)讓。目前主要模式有：第一，海外直接上市，亦稱首次公開發(fā)行上市，通常所說N股、S股、H股等；第二，海外間接上市，包括買殼上市、造殼上市、可轉(zhuǎn)換債券上市、存托憑證上市等。

（一）從上市地區(qū)來看，香港是公司境外上市的首選

南京市23戶境外上市公司中，在香港上市15戶，占比65%，其次是在美國上市的6戶，占比26%。首選香港上市，原因在于香港經(jīng)濟環(huán)境發(fā)達、文化背景相似、交通條件便利，具備地理、文化、資金等多重優(yōu)勢。

（二）從經(jīng)營狀況來看，87%的公司保持正常生產(chǎn)經(jīng)營

23戶公司中，正常經(jīng)營的有20戶，占比87%，另外，退市的有2戶，非正常經(jīng)營的1戶。從退市公司所在區(qū)域來看，2戶退市公司均在美國上市，上市到退市的時間間隔不超過5年。

（三）從上市規(guī)模來看，中小型公司是境外上市主力

從境內(nèi)實體規(guī)模來看，行業(yè)龍頭公司較少，中小公司居多，按2014年實現(xiàn)主營業(yè)務(wù)收入統(tǒng)計，大部分境內(nèi)實體未能進入全市國標行業(yè)大類前五名。從境外上市公司的類型看，以資源型、壟斷型公司與民營科技型公司為主，對國民經(jīng)濟影響較大。

（四）從上市類型來看，間接上市股權(quán)控制模式居多

23戶境外上市公司中，18戶間接上市，5戶直接上市。間接上市的公司中，相較于VIE“協(xié)議控制”模式，多數(shù)公司傾向于通過股權(quán)控制實現(xiàn)間接上市，在英屬維京群島、開曼群島等地注冊離岸公司的現(xiàn)象十分普遍。

（五）從公司成長能力來看，正常經(jīng)營的境外上市公司競爭力較強

正常經(jīng)營的20戶境外上市公司中，近三年平均利潤為盈利的有14戶，其中，平均利潤超千萬美元的12戶。境外上市公司都是行業(yè)內(nèi)具備競爭優(yōu)勢的成長型公司，集中在制造業(yè)、新能源、軟件、通信、服裝、建筑等領(lǐng)域，盈利能力較好、競爭力較強。

（六）從稅收征管實踐來看，境外上市公司的境內(nèi)實體地方稅收查補率高達25%

據(jù)統(tǒng)計，2008年1月至2015年6月，23家境外上市公司的境內(nèi)實體，經(jīng)地稅機關(guān)查實入庫的查補稅收收入為26 855萬元，約占應(yīng)繳稅款（107 716萬元）的25%。

二、境外上市公司稅收風險分析

總體來說，境外上市公司稅收風險可分為上市前和上市后兩個階段。上市前主要稅收風險為：境內(nèi)公司最終權(quán)益持有人在避稅地設(shè)立特殊目的公司涉及的稅收風險，境外中間控股公司收購或者置換境內(nèi)公司股權(quán)涉及的稅收問題；上市后主要稅收風險為：境外擬上市公司完成上市和融資后，境內(nèi)公司對中間控股公司的股息分配以及境內(nèi)個人股東取得境外上市公司分配的股息涉及的稅收風險，境外公司與境內(nèi)關(guān)聯(lián)公司交易重組的稅收風險，股權(quán)激勵計劃與發(fā)放董事、高管薪酬的稅收風險等。征管實踐中較為常見的是以下五個稅收風險點：

（一）股權(quán)激勵計劃涉稅風險

股權(quán)激勵計劃是境外上市公司通過給予部分雇員股東權(quán)益，使其與公司結(jié)成利益共同體，進一步提高個人長期服務(wù)公司發(fā)展的積極性。股權(quán)激勵計劃發(fā)生時點可能涵蓋上市全過程及后續(xù)期間，一般表現(xiàn)為面向董事、高管的股權(quán)激勵計劃和面向部分雇員的購股權(quán)計劃。前者一般以免費或遠低于市場價授予，后者則是以公允價值授予。董事、高管及雇員是否就其依據(jù)股權(quán)激勵計劃取得的收益足額納稅，是需要調(diào)查的重點。

目前上市公司較為明確的股權(quán)激勵形式有三種：股票期權(quán)、股票增值權(quán)、限制性股票。股權(quán)激勵一般行權(quán)期跨度長，有的長達十年，行權(quán)價一般有當日公允價、行權(quán)前五日均價等多種選擇。

23家境外上市公司中，約50%的境外上市公司制定了股權(quán)激勵計劃，部分公司沒有達到行權(quán)條件或行權(quán)期限，暫未發(fā)生相應(yīng)納稅義務(wù)。股權(quán)激勵涉稅風險體現(xiàn)在：個人會根據(jù)股票市場行情自行選擇行權(quán)時間，交易快速隱蔽，稅務(wù)機關(guān)無法及時得到相關(guān)信息進行涉稅提醒。但幫助個人代辦行權(quán)事項的境外上市公司在法律上并無個稅扣繳義務(wù)，行權(quán)人應(yīng)當自行申報個人所得稅。調(diào)查結(jié)果顯示，26%實施股權(quán)激勵的公司個人行權(quán)獲益后未主動申報個稅，累計查補稅款5 212萬元。

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉稅風險

股權(quán)轉(zhuǎn)讓主要指我國居民個人和公司轉(zhuǎn)讓持有的境外上市公司股份，包括直接轉(zhuǎn)讓和間接轉(zhuǎn)讓。直接轉(zhuǎn)讓主要發(fā)生在上市前公司重組階段，間接轉(zhuǎn)讓多發(fā)生在離岸公司架構(gòu)搭建以及上市后大股東、風投減持的時點，間接轉(zhuǎn)讓是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主要形式。

股東通過BVI公司與第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，轉(zhuǎn)讓價格較難確定，而通過避稅地公司間接持股，在政策適用上也存在困難。雖然國家稅務(wù)總局頒布了間接財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)文件，但一方面?zhèn)€人間接持股，個人所得稅法中無一般反避稅規(guī)則；另一方面在機構(gòu)持股的情況下，中間隔著上市公司，難以適用“不具合理商業(yè)目的”將上市公司層穿透。因此，征稅環(huán)節(jié)只能從股權(quán)轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)后移至收益分配環(huán)節(jié)。

實踐中，稅務(wù)機關(guān)難以取得離岸公司相關(guān)交易情況和財務(wù)報表，難以確定轉(zhuǎn)讓收益是否進一步分配，存在較大的稅源流失風險。據(jù)統(tǒng)計，22%的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓未足額申報納稅，累計查補稅款14 067萬元。

（三）董事、高管薪酬涉稅風險

海外上市公司董事、高管薪酬主要由基本年薪、績效年薪和任期激勵收入三部分構(gòu)成。這種薪酬結(jié)構(gòu)使個人所得稅的征收更加復(fù)雜。境外公司發(fā)放的薪酬主要有以下三個方面需要關(guān)注：日常發(fā)放的補貼津貼應(yīng)該與當月境內(nèi)工資合并計稅；董事、高管績效年薪運用特殊算法每年只能一次；根據(jù)是否執(zhí)行事務(wù)來判斷董事費依據(jù)工資薪金所得還是勞務(wù)報酬所得征稅。

調(diào)查顯示，境外上市公司董事（含獨立董事）、高管取得境外收入較少進行自行申報。通過比對境外上市公司年報披露的薪酬與個人所得稅明細申報信息，發(fā)現(xiàn)調(diào)查名單中13%的公司未足額申報納稅，未申報部分主要是績效年薪，累計查補稅款709萬元。

（四）股息紅利涉稅風險

股息紅利是公司經(jīng)營成果的重要體現(xiàn)，也是上市公司對投資者的有力回報。上市模式不同，針對股息紅利的涉稅風險關(guān)注點也不同。

在直接上市的情況下，對公司股東是否扣繳非居民公司所得稅有相對明確的規(guī)定，自然人股東是否應(yīng)扣繳個人所得稅則應(yīng)分情況進行討論。第一，如果該上市公司為非外商投資公司，則應(yīng)扣繳個人所得稅，國家稅務(wù)總局明確可以簡化程序按10%扣繳個人所得稅；第二，如果該上市公司為外商投資公司，情況則較為復(fù)雜：國務(wù)院2014年發(fā)文取消外籍個人從外商投資公司分回股息免稅待遇，但財政部、國家稅務(wù)總局一直未就該問題發(fā)文，各地實踐差異很大。調(diào)查名單中9%的公司未足額申報股息紅利相關(guān)稅收，其中主要是直接持股，查補稅款2 356萬元。

在間接上市的情況下，只有當持股平臺公司分紅時，自然人股東才需要繳納20%的個人所得稅。因此，居民個人股東通常通過避稅地公司間接持股，上市公司將股息分配至實際收益人的離岸公司后，有沒有進一步分配往往成為調(diào)查的重點和難點。

（五）關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易涉稅風險

境外上市公司集團內(nèi)部成員之間，由于生產(chǎn)、制造、銷售、研發(fā)、管理、投資等不同的環(huán)節(jié)和功能彼此相對獨立，帶來利潤歸屬、承擔的風險各不相同。一些關(guān)聯(lián)公司為了達到整體稅負最小的目的，往往利用各地區(qū)稅收政策的不同，采取有別于市場價格的定價辦法或人為改變費用分攤標準及收取特許權(quán)使用費等手段，將利潤轉(zhuǎn)移到低稅負國家（地區(qū)）。因此，關(guān)聯(lián)公司及關(guān)聯(lián)交易是調(diào)查的重點。應(yīng)對關(guān)聯(lián)公司間是否遵循獨立交易原則、集團內(nèi)部公司的利潤歸屬是否與獨立公司在類似功能風險承擔情況下所獲取的利潤大致相符，進行專門核查，從中發(fā)現(xiàn)關(guān)聯(lián)交易疑點。

調(diào)查顯示，境外公司存在涉稅風險的關(guān)聯(lián)交易主要有以下五種：一是通過關(guān)聯(lián)交易向設(shè)立在低稅負國家（地區(qū)）的公司轉(zhuǎn)移利潤；二是通過關(guān)聯(lián)交易向境內(nèi)享受各種所得稅優(yōu)惠的低稅負公司轉(zhuǎn)移利潤；三是通過供應(yīng)鏈重組轉(zhuǎn)移，調(diào)節(jié)利潤分配，導(dǎo)致集團內(nèi)成員公司利潤與功能不匹配；四是通過集團分攤勞務(wù)費的方式調(diào)節(jié)不同稅負成員公司利潤水平，降低集團稅負；五是設(shè)立集團“資金池”，通過關(guān)聯(lián)公司資金融通的方式調(diào)節(jié)不同稅負成員公司利潤水平，降低集團稅負。調(diào)查顯示，名單中9%的公司存在關(guān)聯(lián)交易未足額繳納相關(guān)稅款，主要是向境內(nèi)分攤不合理的管理費及不合理的資金拆借行為，稅務(wù)機關(guān)查補稅款4 917萬元。

三、稅收風險成因分析

作為境外上市主力軍的中小型公司，融資是其海外上市最直接的動機。境外證券市場體系較完善且流動性強，民營公司可以在較短的時間內(nèi)實現(xiàn)融資，有利于公司發(fā)展。境外上市公司的退市趨勢，也顯示出中小型公司本身發(fā)展模式較為粗放，管理水平欠缺，防范風險的意識和能力薄弱。而且，中小型公司上市籌劃過程倉促，上市前未能充分開展稅收合規(guī)性評估，結(jié)果形成較大稅收風險。境外上市公司產(chǎn)生稅收風險的主要原因如下：

（一）稅收法律法規(guī)滯后

公司境外上市模式不斷創(chuàng)新，但長期以來，隨之產(chǎn)生的稅務(wù)問題沒有得到及時有效的稅收政策支持。當前政策主要針對紅籌上市中涉及的資本轉(zhuǎn)移和資本跨境流動問題，稅收監(jiān)管也更多地關(guān)注股息、技術(shù)服務(wù)費和股權(quán)轉(zhuǎn)讓等重點項目。個人所得稅反避稅政策、居民公司或個人的跨境資金監(jiān)管、境外上市公司是否構(gòu)成居民公司的認定以及公司境外上市情況的登記報告制度等都存在滯后或缺失，導(dǎo)致相關(guān)稅務(wù)問題因缺乏有效政策支持難以解決。

（二）稅收監(jiān)控管理不到位

境外上市投資交易業(yè)務(wù)事項復(fù)雜，公司財務(wù)核算比較隱蔽，境外相關(guān)信息不對稱，給稅務(wù)機關(guān)加強征管增添了很多困難。各行政部門間的信息采集和交換缺乏配合，稅務(wù)機關(guān)掌握的信息滯后、不全面，使稅務(wù)機關(guān)無法了解公司實際運作和跨境資金流動情況，難以形成有效的管理監(jiān)控機制。

（三）境外上市架構(gòu)的復(fù)雜性

國內(nèi)上市門檻很高，很多中小型公司和新型公司達不到要求，不得不采用復(fù)雜的紅籌架構(gòu)繞道境外上市。境外上市前，公司會對控股架構(gòu)和業(yè)務(wù)運營模式進行重組，使其在運營上更有效率，對投資者更具吸引力。在重組過程中，為了滿足各方需求，境外上市公司集團內(nèi)部會設(shè)立復(fù)雜的股權(quán)架構(gòu)，往往因為時間倉促和考慮不周而沒有選擇最恰當?shù)慕鉀Q方案，公司會面臨很多新的稅務(wù)問題，帶來較大的稅收風險，付出更高的稅務(wù)成本。

（四）境外上市公司的規(guī)避性

獲取最大利潤且盡可能降低稅收成本的趨利本性，促使境外上市公司選擇激進的稅收籌劃。部分公司的業(yè)務(wù)重組并無合理商業(yè)目的，而是以避稅為導(dǎo)向規(guī)避稅收監(jiān)管，通過資本重組、轉(zhuǎn)移定價等手段進行節(jié)稅籌劃，將利潤轉(zhuǎn)移至避稅地獲得巨額稅收利益，既增加了稅務(wù)機關(guān)的征管難度，也給公司埋下了稅收隱患。

四、政策和征管建議

南京市地稅局圍繞國家稅務(wù)總局加強國際稅收跨境稅源管理的總體思路，對境外上市公司開展了稅收管理專項工作，以數(shù)據(jù)分析為基礎(chǔ)，以風險管理為導(dǎo)向，以專家團隊為核心，以典型案例為突破，以后續(xù)管理為抓手，實現(xiàn)常態(tài)化監(jiān)控。從2013年10月至2015年6月，查補入庫稅款總計26 855萬元。實際工作中發(fā)現(xiàn)，境外上市公司的風險應(yīng)對存在較多障礙和困難亟待解決，建議如下：

（一）完善稅收法律法規(guī)

1.規(guī)范信息披露和申報義務(wù)。

借鑒BEPS項目相關(guān)成果，增加境外上市公司關(guān)聯(lián)交易的全球信息和披露義務(wù)，提升跨境交易和稅收籌劃的透明度，增強稅務(wù)監(jiān)管力度；進一步細化公司申報內(nèi)容、方式、附報資料等要求，進一步明確舉證責任以及罰則等事項。

2.健全信息交換機制。

借鑒OECD成員國的通行做法，盡快完善稅收行政協(xié)助立法，為稅務(wù)機關(guān)獲取第三方信息提供強有力的法律保障。以法律形式確立稅務(wù)機關(guān)從有關(guān)各方獲取信息的權(quán)利，實現(xiàn)部門間數(shù)據(jù)聯(lián)網(wǎng)和共享，使有關(guān)部門掌握的我國公司境外投資信息及時、主動地傳遞到稅務(wù)機關(guān)，改變目前尚無法律強制性涉稅信息交換的現(xiàn)狀。

3.修訂自然人監(jiān)管相關(guān)法規(guī)。

進一步明確相關(guān)稅收政策，采取嚴厲措施解決通過不合理商業(yè)目的安排逃避納稅義務(wù)的現(xiàn)象。如：當前個人所得稅法中缺少完善的反避稅手段，實際征管中自然人大股東境外通過特殊目的公司間接持股，取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓或股息紅利等所得，只要不向個人直接分配，即可無限期遞延納稅時間，稅務(wù)機關(guān)沒有類似公司所得稅受控外國公司規(guī)則的政策支持，修訂自然人監(jiān)管相關(guān)法規(guī)成為當務(wù)之急。

4.完善實際管理機構(gòu)認定標準。

現(xiàn)有規(guī)范性文件中對實際管理機構(gòu)的認定主要集中在國稅發(fā)［2009］82號、國家稅務(wù)總局公告2011年第45號和國家稅務(wù)總局公告2014年第9號中對境外注冊中資控股公司的認定。建議遵循實質(zhì)重于形式原則，比照上述文件對境外上市公司的實際管理機構(gòu)認定制定可行的操作細則。

（二）加強國際間稅收協(xié)調(diào)與合作

1.修訂稅收協(xié)定中不合理條款。

我國與部分國家簽訂的稅收協(xié)定放棄了對財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓在我國的征稅權(quán)，使得非居民公司通過在相關(guān)國家設(shè)立公司并購中國公司，轉(zhuǎn)讓股權(quán)時規(guī)避在中國的納稅義務(wù)。因此，應(yīng)當對早期簽訂的稅收協(xié)定進行研究分析，加緊協(xié)商并修訂相關(guān)條款，積極爭取以轉(zhuǎn)讓股權(quán)方式轉(zhuǎn)讓公司財產(chǎn)所得的地域管轄權(quán)，切實通過雙邊合作從源頭上防止利用稅收協(xié)定進行的偷逃稅活動，維護國家稅收權(quán)益。

2.制定反濫用優(yōu)惠準則。

跨國公司通過在避稅地設(shè)立公司獲得稅收優(yōu)惠的效果非常驚人。我國可借鑒美國的做法，制定反稅收優(yōu)惠濫用規(guī)則。在專門性準則中，借鑒國外經(jīng)驗對稅收倒置做出限制；在一般性準則中，對“合理商業(yè)目的原則”進行明確，防止公司以并購為名，通過關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)移利潤、利用其他公司巨額虧損沖減本公司應(yīng)納稅所得。

3．強化國際合作。

近年來，國際社會在稅收征管協(xié)作方面取得了很大進展，G20已就多個領(lǐng)域提出了解決方案，多數(shù)避稅地面對強大壓力，也承諾進行有效的情報交換，這就為通過自動情報交換開展境外股權(quán)交易調(diào)查提供了便利。稅務(wù)機關(guān)應(yīng)進一步明確多邊稅收征管互助公約、FATCA等規(guī)則的國內(nèi)使用規(guī)范，擴大情報交換工作的業(yè)務(wù)范圍，充分發(fā)揮情報交換的作用，積極維護我國稅收主權(quán)。

（三）完善稅收管理與服務(wù)機制

1．完善投資事項登記備案制度。

根據(jù)我國《稅務(wù)登記管理辦法》規(guī)定，對有境外投資行為的納稅人（含自然人）實行稅務(wù)登記備案，將發(fā)生境外投資行為作為稅務(wù)登記變更的申報項目，充分利用信息化手段，規(guī)范稅務(wù)登記環(huán)節(jié)，制定相應(yīng)的稅收征管操作規(guī)程，加強對納稅人境外投資的稅收管理。

2．加強信息化建設(shè)。

利用上市公司信息披露充分、及時的特點，搜集境外上市公司的組織架構(gòu)、股權(quán)變動、股息紅利派發(fā)和董事、高管薪酬等信息，并通過信息化手段分析作為提升境外上市公司管理水平的重要抓手，進一步強化境外上市公司信息數(shù)據(jù)交換平臺、基本稅源信息數(shù)據(jù)庫、涉稅風險庫的建設(shè)，切實提高稅務(wù)機關(guān)信息管稅的能力。

3．開展全國性專項治理。

針對境外上市公司管理現(xiàn)狀，組織開展全國性專項治理工作，選擇典型公司實施重點應(yīng)對，在此過程中建立跨省案件涉稅情報交換協(xié)調(diào)機制，在個案突破的基礎(chǔ)上，掌握共性規(guī)律、以點帶面，逐步形成境外上市公司風險管理指南，引導(dǎo)基層稅務(wù)機關(guān)提高專業(yè)水平和實戰(zhàn)能力。

4．建立有效聯(lián)動機制。

加強與發(fā)改委、商務(wù)局、國稅、外管等部門的協(xié)調(diào)和溝通，構(gòu)建信息共享平臺，實現(xiàn)部門間數(shù)據(jù)聯(lián)網(wǎng)和共享，定期交換情報，及時掌握最新信息，建立有效的聯(lián)動機制。

5．加強后續(xù)管理。

境外上市公司稅收管理是一個動態(tài)、長期的過程，需要構(gòu)建長效管理機制，將其納入稅收征管的大格局，實行常態(tài)化管理。應(yīng)當建立境外上市公司后續(xù)管理機制，關(guān)注上市后公司股權(quán)變更、薪酬激勵、股息分紅等各項信息變更，加強稅源控管，完善稅收風險提示，適時發(fā)布風險預(yù)警，引導(dǎo)公司自覺遵守稅收法律法規(guī)，提高境外上市公司征管質(zhì)效和納稅人遵從度，形成完善的管理鏈條。

責任編輯：惠 知

Tax Risk Analysis on Overseas Listed Enterprises in Nanjing

Peng Bo， Zhihua Guo & Dong Jin

Abstract ：This paper analyzes 23 overseas-listed enterprises in Nanjing， Jiangsu Province before June 2015， and puts forward some suggestions on strengthening tax administration on overseas-listed enterprises from the perspective of data characteristics， tax risk and reason analysis.

Key words：Listed enterpriseOverseasTax risk

中圖分類號：F810.42

文獻標識碼：A

文章編號：2095-6126（2016）03-0038-05