◎ 文 《法人》特約撰稿 劉興成

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公司治理向何處去

◎ 文 《法人》特約撰稿 劉興成

公司既是資合的，又是人合的，資合與人合都不能在公司治理中缺席

中國的公司治理隨著市場經濟的縱深發(fā)展而逐漸演變，從資本為王，到阿里巴巴“合伙人”的董事提名權制，再到萬科的“事業(yè)合伙人”制。寶能系成為萬科第一大股東后，萬科的“事業(yè)合伙人”制面臨寶能系控制萬科的挑戰(zhàn)。看起來，現(xiàn)在到了探究公司治理向何處去的時候。

公司法規(guī)定了資合模式

公司有所有權和經營權兩個權利。所有權和經營權是可以分離的，而且必然是分離的。公司管理是經營權層次上的活動，公司所有權人向經營權人授權，采取授權范圍內的合法經營手段，以實現(xiàn)經營目標。公司治理則是企業(yè)所有權層次上的活動，科學的公司法人治理結構講究如何向職業(yè)經理人授權，如何科學地對職業(yè)經理人進行監(jiān)管。

公司治理是一套程序、慣例、政策、法律和機構的組合，影響著公司控制和公司管理。

狹義的公司治理，是指公司所有者即股東對經營者的授權與制衡機制，通過合理的制度安排，界定所有者與經營者之間的責任、權利與義務關系。這樣，公司治理的目標是保證股東利益的最大化，防止經營者與所有者利益的背離。

廣義的公司治理是指通過一整套正式或非正式的、內部的或外部的制度來協(xié)調公司與所有利益相關者之間的利益關系，包括股東、債權人、員工、客戶、社區(qū)、政府和自然環(huán)境等。這樣，公司治理不僅把股東利益最大化作為公司的目標，而且把社會財富最大化作為公司治理的目標，公司既追求經濟效益，又在實現(xiàn)社會效益。

《中華人民共和國公司法》規(guī)定，公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權，公司以其全部財產對公司的債務承擔責任?！豆痉ā穼⒐痉譃橛邢挢熑喂竞凸煞萦邢薰緝深?。股份有限公司是比有限責任公司規(guī)模更大的公司。

《公司法》規(guī)定，股東必須出資，股東會由全體股東組成，股東會是公司的權力機構，股東會由股東按照出資比例行使表決權。股東會做出修改公司章程，增加或者減少注冊資本，公司合并、分立、解散或者變更公司形式，上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額百分之三十的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

股東會選舉和更換董事、監(jiān)事。董事會對股東會負責，董事會決定聘任或者解聘公司經理。

《公司法》將股權作為衡量公司治理的最高權力，因此，公司是資本之間的合作，中國的《公司法》規(guī)定了公司治理的資合模式。

人合模式利于長遠發(fā)展

公司是資合的，但公司又由各種各樣的人組成，公司治理中人與人之間的合作至關重要。資本是死的，人是活的。資本是物質，人是有智慧的高級動物。人在公司治理中要發(fā)揮比資本更重要的作用，就要在公司治理中借用合伙制。

合伙制本來是與公司制不同的另外一種企業(yè)制度。在合伙制中，合伙人要對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，而不像在公司制中承擔有限責任。

合伙人制普遍運用于知識密集和智力密集型行業(yè)，如律師事務所、會計師事務所、設計單位、咨詢公司、投資銀行等，華爾街的美林、高盛、摩根士丹利均起源于合伙制。中國的互聯(lián)網企業(yè)，基于創(chuàng)新的基因，吸收和借鑒了合伙人制，阿里巴巴的“湖畔合伙人”是最知名的一個。

阿里巴巴建立合伙人公司治理機制的目的，在于阿里巴巴用合伙人取代創(chuàng)始人，阿里巴巴的擁有者、合伙人與核心管理層高度重合，擁有較大的戰(zhàn)略決策權，減少資本市場短期波動影響，從而確保客戶、公司以及所有股東的長期利益，保障阿里巴巴的文化傳承，實現(xiàn)阿里巴巴“讓天下沒有難做的生意”的使命，幫助創(chuàng)業(yè)者和中小企業(yè)獲得成功。

阿里巴巴合伙人團隊的地位凌駕于董事會之上，由合伙人決定董事會。阿里巴巴的合伙人擁有獨家提名多數董事會成員的權利。合伙人提名的董事候選人，需要在股東大會上通過，才能成為董事會成員，但沒有通過時，合伙人有權任命臨時董事，直到下一年度的股東大會召開，由合伙人再提名，直至獲得股東大會通過為止。阿里巴巴的公司治理結構，從一開始就杜絕了“徘徊在門口的野蠻人”，更多的股份無法謀求對阿里巴巴的控制，合伙人團隊牢牢地掌握著阿里巴巴的控制權。

2014年4月23日，萬科召開合伙人創(chuàng)始大會，共有1320位員工率先成為首批萬科“事業(yè)合伙人”。承載萬科事業(yè)合伙人的機構是深圳盈安財務顧問企業(yè)（有限合伙）。事業(yè)合伙人不僅為萬科、為股東創(chuàng)造價值，也為自己創(chuàng)造回報，一體化解決了“感情留人、待遇留人和事業(yè)留人”問題。萬科管理層形成了以王石、郁亮為核心的一致行動人，狙擊可能出現(xiàn)的“野蠻人”。

在2015年12月18日萬科A、H股停牌籌劃資產重組時，盡管“寶能系”合計持有萬科24.26%股份，成為萬科第一大股東，而萬科1320名管理層事業(yè)合伙人只擁有萬科4.14%股份，但事業(yè)合伙人制在阻止寶能系成為萬科控股股東上發(fā)揮了至關重要的作用。

復星也在探索合伙人制。復星要求合伙人對復星文化和價值觀高度認同，深刻理解復星的發(fā)展戰(zhàn)略，善于學習，處于持續(xù)創(chuàng)業(yè)狀態(tài)，有能力、有激情為公司發(fā)展貢獻力量、不斷創(chuàng)造價值。復星強調，成為復星合伙人最重要的標志就是候選人是否處于企業(yè)家狀態(tài)。復星建立合伙人制，旨在實現(xiàn)復星向高效、扁平、融通的智慧生命體繼續(xù)進化，在競爭中不斷生存、壯大。

阿里巴巴、萬科和復星等明星企業(yè)為公司治理引入合伙人制，是為了增強人合的凝聚力，保證公司傳承其長期以來形成的正統(tǒng)文化，不斷提升公司競爭力，讓公司基業(yè)常青，把公司做成百年老店，如馬云的夢想是阿里巴巴生存102年，成為橫穿20世紀、21世紀和22世紀3個世紀的公司。

用企業(yè)家精神治理公司

合伙制和公司制在治理方面有三方面的差異：成員責任限度、管理權力配置和權益處分限制。合伙制下，合伙人承擔無限連帶責任，各合伙人均有管理權力，合伙人權益處分如轉讓、擔保等受到嚴格限制。公司制下，公司股東承擔有限責任，管理權力歸屬董事會、經營管理層和監(jiān)事會，股東權益可以自由處分。

介于合伙制和公司制之間的是有限合伙企業(yè)?！吨腥A人民共和國合伙企業(yè)法》第二條規(guī)定，合伙企業(yè)包括普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。

一些中國公司引入合伙人制度，主要目的是保持創(chuàng)始人或管理層對公司的控制權，同時在一定程度上實現(xiàn)管理層和員工利益與股東利益的綁定。這些合伙人只是名義合伙人，既沒有承擔民法上和《合伙企業(yè)法》上合伙人應承擔的無限責任，也沒有擁有民法上和《合伙企業(yè)法》上合伙人擁有的不可剝奪的管理權力。

在發(fā)揮合伙人制的長處的同時，應抑制合伙人制的弊端。在合伙人制下，如果出現(xiàn)股東大會與合伙人的意見頂牛的情況，溝通成本將急劇增加，有時會出現(xiàn)選不出董事的效率低下的狀況。合伙人的權力需要監(jiān)督和制約，否則，權力產生腐敗，絕對權力產生絕對腐敗。

因此，合伙人制不能缺少合伙人令行禁止的規(guī)則。應當在公司章程中明確規(guī)定，合伙人不得利用資產重組、關聯(lián)交易、利潤分配、對外投資等方式損害公司和中小股東的合法權益，禁止合伙人為非公司目的使用公司資金，禁止合伙人利用其控制權輸送利益或者損害公司利益。如果合伙人違反令行禁止規(guī)則，應當承擔相應的法律責任。

在公司治理中，沒有最好的治理模式，適合的就是最好的。最好的公司法理一定要有卓越的公司治理原則：誠實、信任、公開、公平、公正、責任感、尊重及不損害第三人合法權益等。

著名經濟學家張維迎的研究結論是，好的公司治理結構就是要讓有企業(yè)家精神的人控制企業(yè)。中國的公司治理應當從“經理人中心”轉變?yōu)椤耙云髽I(yè)家為中心”的公司治理模型。

公司既是資合的，又是人合的，資合與人合都不能在公司治理中缺席。資合沒有人為因素，拿資本或股權說話。人合可以增強公司的凝聚力，有利于公司長遠發(fā)展。公司治理應當以資合為經濟基礎，運用人合的上層建筑，不斷創(chuàng)新，將公司這個人類最偉大的市場經濟發(fā)明，廣泛應用于為中國人謀福利，進而增進世界福祉。

（劉興成為北京市中永律師事務所合伙人，金融律師，財經法律評論員）