曲妍　景華強(qiáng)

摘 要 海域使用權(quán)是用益物權(quán)的一種，目前海域使用權(quán)制度的相關(guān)立法規(guī)定存在分歧，海域使用權(quán)的物權(quán)性質(zhì)定位不充分，海域使用權(quán)的創(chuàng)設(shè)取得制度、公示制度、流轉(zhuǎn)制度等方面均存在不足。本文認(rèn)為應(yīng)當(dāng)修改相關(guān)法律，以期海域使用權(quán)制度更加完備。

關(guān)鍵詞 海域使用權(quán) 物權(quán) 用益物權(quán) 公示 流轉(zhuǎn)

基金項(xiàng)目：遼寧省法學(xué)會(huì)課題項(xiàng)目《構(gòu)建我國(guó)海域使用權(quán)物權(quán)法律制度研究》，主持人：費(fèi)宏達(dá)，項(xiàng)目編號(hào)：LNFXH2015C014。

作者簡(jiǎn)介：曲妍，大連財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院法律系教師，研究方向：理論法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)、民商法學(xué)等；景華強(qiáng)，大連財(cái)經(jīng)學(xué)院法學(xué)院2012級(jí)法學(xué)專業(yè)本科學(xué)生。

中圖分類號(hào)：D920.4 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1009-0592（2016）02-028-02

“海域使用權(quán)”在《中華人民共和國(guó)海域使用管理法（2002年1月1日施行）》（以下簡(jiǎn)稱《海域法》）、《海域使用權(quán)登記辦法（2002年8月1日施行）》、《海域使用權(quán)管理規(guī)定（2007年1月1日施行）》（以下簡(jiǎn)稱《管理規(guī)定》）和《中華人民共和國(guó)物權(quán)法（2007年10月1日施行）》（以下簡(jiǎn)稱《物權(quán)法》）等相關(guān)文件中進(jìn)行了規(guī)定。由于《物權(quán)法》的施行時(shí)間晚于《海域法》和《海域使用權(quán)登記辦法》以及《管理規(guī)定》，我國(guó)的海域使用權(quán)制度與現(xiàn)代物權(quán)法律理念存在一定沖突，本文擬從物權(quán)法角度對(duì)海域使用權(quán)進(jìn)行簡(jiǎn)要分析。

一、海域使用權(quán)的概念及性質(zhì)

（一）概念

我國(guó)現(xiàn)有法律并沒(méi)有對(duì)海域使用權(quán)進(jìn)行明確的定義，很多學(xué)者對(duì)此概念進(jìn)行了分析和界定，筆者比較贊成將海域使用權(quán)定義為“用海主體依法所取得的，對(duì)國(guó)家所有的某一特定海域在一定期限內(nèi)持續(xù)地、排他性地占有、使用和收益的權(quán)利①?！?/p>

（二）性質(zhì)

關(guān)于海域使用權(quán)的性質(zhì)，筆者較為贊同其符合“用益物權(quán)”的特征。換個(gè)角度說(shuō)，海域使用權(quán)首先是物權(quán)的一種。根據(jù)《海域法》第23條第1款的規(guī)定，海域使用權(quán)人依法使用海域并獲得收益的權(quán)利受法律保護(hù)，任何單位和個(gè)人不得侵犯。這表明海域使用權(quán)含有占有、使用、收益各項(xiàng)權(quán)能，顯示出海域使用權(quán)具有支配力，而非請(qǐng)求力②。故此，海域使用權(quán)更符合物權(quán)的性質(zhì)要求，具有支配力、排他性，它是物權(quán)而非債權(quán)。

其次，海域使用權(quán)是物權(quán)中的用益物權(quán)。根據(jù)《物權(quán)法》第117條的規(guī)定，用益物權(quán)是對(duì)他人所有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利。海域的所有權(quán)歸國(guó)家，而海域使用權(quán)是權(quán)利人依自己的意思對(duì)特定海域?yàn)檎加?、使用和收益，亦可按照法定的方式和程序?qū)⑵淞鬓D(zhuǎn)③。由此可見(jiàn)，海域使用權(quán)具有用益物權(quán)的性質(zhì)。

二、目前我國(guó)海域使用權(quán)制度的不足

隨著時(shí)間的推移，人們的物權(quán)法律意識(shí)逐漸提升，海域資源的利用率也不斷加大，在立法和實(shí)踐方面，目前的海域使用權(quán)制度存在一定不足，本文僅論述其中較為突出的幾個(gè)方面：

（一） 海域使用權(quán)的相關(guān)立法存在分歧且物權(quán)性定位不充分

海域使用權(quán)主要體現(xiàn)在《海域法》和《海域使用權(quán)登記辦法》及《管理規(guī)定》中，但這些法律文件對(duì)海域使用權(quán)的規(guī)定并不具體，缺乏權(quán)利的界定。之后頒布的《物權(quán)法》在用益物權(quán)這一編中的第122條明確規(guī)定“依法取得的海域使用權(quán)受法律保護(hù)”，但《物權(quán)法》同樣沒(méi)有對(duì)于“海域使用權(quán)”進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定。作為法律，《海域法》更偏向于公法，立法目的是“為了加強(qiáng)國(guó)家對(duì)海域使用的管理，維護(hù)國(guó)家海域所有權(quán)和海域使用權(quán)人的合法權(quán)益，促進(jìn)海域的合理開發(fā)和可持續(xù)利用”，主要是從國(guó)家的行政管理角度進(jìn)行的規(guī)定，其中有少部分內(nèi)容提到了海域使用權(quán)，但與海域使用權(quán)本身的物權(quán)性質(zhì)和《物權(quán)法》的私法性有一定對(duì)立。因此，在實(shí)踐中，人們對(duì)于如何選擇合適的海域使用權(quán)法律制度，存有一定困惑。

另外，當(dāng)前法律條文對(duì)海域使用權(quán)的物權(quán)性定位不夠充分，對(duì)海域使用權(quán)的物權(quán)保護(hù)不夠重視，有的法律規(guī)定甚至與海域使用權(quán)的物權(quán)性相背離。

（二） 海域使用權(quán)的創(chuàng)設(shè)取得制度尚存不足

物權(quán)既可原始取得又可繼受取得，海域使用權(quán)是從海域所有權(quán)分離出來(lái)的一種用益物權(quán)，繼受取得是海域使用權(quán)取得的主要方式，其中申請(qǐng)與審批、招標(biāo)、拍賣，屬于繼受取得海域使用權(quán)的創(chuàng)設(shè)取得，而依法轉(zhuǎn)讓、出租、繼承、抵押等是在市場(chǎng)流轉(zhuǎn)過(guò)程中繼受取得海域使用權(quán)的方式④。我國(guó)《海域法》對(duì)于海域使用權(quán)獲取的方式、條件、程序等內(nèi)容進(jìn)行了具體化，但這些規(guī)定的行政色彩較為濃郁，并且，它們?nèi)匀淮嬖谝恍┚窒蓿@里主要對(duì)海域使用權(quán)的創(chuàng)設(shè)取得方式的不足進(jìn)行簡(jiǎn)要列舉。

1.申請(qǐng)人應(yīng)提交的書面材料應(yīng)更加細(xì)化：《海域法》第16條第2款規(guī)定對(duì)于申請(qǐng)人應(yīng)提交的書面材料進(jìn)行了列舉，其中的第（2）項(xiàng)中指明應(yīng)提交“海域使用論證材料”。根據(jù)我國(guó)的《環(huán)境影響評(píng)價(jià)法》規(guī)定，海域使用應(yīng)進(jìn)行環(huán)境評(píng)價(jià)，但目前《海域法》對(duì)是否應(yīng)提交審批海域使用環(huán)境評(píng)價(jià)的書面材料態(tài)度不夠明確，不利于保護(hù)海域環(huán)境和海洋生態(tài)平衡。

2.海域使用權(quán)的創(chuàng)設(shè)取得方式需更加靈活：目前，海域使用權(quán)的創(chuàng)設(shè)取得除了申請(qǐng)、審批之外，也可以通過(guò)招標(biāo)、拍賣等更加快捷、便利的方式取得。但隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，招標(biāo)、拍賣的方式可能已經(jīng)不能完全適應(yīng)目前市場(chǎng)交易的需求，能否增加海域使用權(quán)的其他更加靈活、便利的創(chuàng)設(shè)取得方式是需要思考的。

（三） 海域使用權(quán)的物權(quán)公示制度有待完善

我國(guó)《海域法》第19條和20條規(guī)定，海域使用權(quán)自領(lǐng)取海域使用證書之日取得。我國(guó)《物權(quán)法》確立的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的公示方式為“登記要件主義”，作為物權(quán)的一種，現(xiàn)有法律規(guī)定卻沒(méi)有將登記作為其物權(quán)變動(dòng)的公示要件，而是將領(lǐng)取海域使用權(quán)證書的時(shí)間作為權(quán)利取得的時(shí)間。雖然《海域法》還增設(shè)了“公告制度”，確立了公告是行政主管機(jī)關(guān)在審批過(guò)程中的一個(gè)環(huán)節(jié)，但依然無(wú)法從法律中體現(xiàn)對(duì)海域使用權(quán)取得的物權(quán)公示效力，這可以說(shuō)是海域使用權(quán)確權(quán)方面的一個(gè)缺陷。

（四） 海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)制度亟需完善

海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)是指海域使用權(quán)在不同經(jīng)濟(jì)實(shí)體之間的流動(dòng)和轉(zhuǎn)讓⑤。作為用益物權(quán)的一種，海域使用權(quán)人可以根據(jù)自己的需要對(duì)其權(quán)利進(jìn)行流轉(zhuǎn)，即依法對(duì)海域使用權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、出租、抵押與繼承等。我國(guó)的《海域法》和《管理辦法》對(duì)海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)進(jìn)行了規(guī)范，但是在具體流轉(zhuǎn)的制度設(shè)計(jì)層面存在較大缺陷，此外，作為下位法的《管理辦法》與《海域法》在法律規(guī)定方面也有一定沖突。目前，流轉(zhuǎn)制度方面存在的較為突出的問(wèn)題主要有：

1.法律規(guī)定不夠具體：《海域法》第27條規(guī)定海域使用權(quán)可以轉(zhuǎn)讓與繼承，《管理辦法》的第六章對(duì)海域使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓、出租和抵押等方式進(jìn)行了規(guī)定。但是這些規(guī)定比較泛泛，對(duì)于如何具體操作、注意事項(xiàng)等均沒(méi)有作更為詳細(xì)的規(guī)范，不利于流轉(zhuǎn)。同時(shí)，《管理辦法》與《海域法》在流轉(zhuǎn)制度上的規(guī)定存在一定沖突，如何將下位法與上位法進(jìn)行協(xié)調(diào)，也是一個(gè)需要思考的問(wèn)題。

2.抵押制度設(shè)計(jì)缺失：根據(jù)《海域法》規(guī)定，海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)方式主要是轉(zhuǎn)讓和繼承?！豆芾磙k法》雖然提到了抵押，也只是在對(duì)轉(zhuǎn)讓和出租的規(guī)定中一筆帶過(guò)。作為物權(quán)流轉(zhuǎn)主要方式，現(xiàn)行法律沒(méi)有具體規(guī)定抵押制度，是我國(guó)海域使用權(quán)制度的一個(gè)較大疏漏，非常不利于目前的社會(huì)需求。

3.欠缺價(jià)值評(píng)估機(jī)制：海域使用權(quán)在進(jìn)行流轉(zhuǎn)過(guò)程中，需要對(duì)該權(quán)利所涉及的海域、自然資源、環(huán)境進(jìn)行合理定價(jià)，以便促進(jìn)交易更加公平、順利地進(jìn)行。但是，目前法律制度中卻完全沒(méi)有規(guī)定海域使用權(quán)的價(jià)值評(píng)估機(jī)制，缺乏統(tǒng)一的定價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。

三、完善我國(guó)海域使用權(quán)制度的建議

針對(duì)目前我國(guó)海域使用權(quán)制度存在的主要問(wèn)題，結(jié)合實(shí)踐，提出如下建議：

（一） 完善海域使用權(quán)相關(guān)立法

我國(guó)目前的海域使用權(quán)立法存在較多問(wèn)題，甚至留有法律空白，因此，應(yīng)當(dāng)對(duì)現(xiàn)行法律體系進(jìn)行修改和完善。首先，權(quán)利定位突出物權(quán)性。前文已述，海域使用權(quán)是用益物權(quán)的一種，但目前的法律規(guī)定有很多方面與其物權(quán)性相違背。因此，建議在《物權(quán)法》中對(duì)海域使用權(quán)進(jìn)行專門規(guī)定。盡管《海域法》對(duì)于海域使用權(quán)有一定的法律規(guī)定，但該法律是海域管理方面的公法，對(duì)于屬于私權(quán)利的海域使用權(quán)，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在《物權(quán)法》中進(jìn)行獨(dú)立、具體規(guī)定：明確界定海域使用權(quán)的權(quán)利概念、范圍，細(xì)化海域使用權(quán)的取得、流轉(zhuǎn)等方面內(nèi)容。同時(shí)，結(jié)合《物權(quán)法》的規(guī)定，對(duì)《海域法》及其他法律法規(guī)進(jìn)行修訂，將其中不符合物權(quán)法律思想的規(guī)定廢除。

（二） 完善海域使用權(quán)的創(chuàng)設(shè)取得制度

1.明確應(yīng)提交環(huán)境評(píng)價(jià)的書面材料：結(jié)合《環(huán)境影響評(píng)價(jià)法》的規(guī)定，為了保護(hù)海洋資源和生態(tài)環(huán)境，《海域法》應(yīng)該明確規(guī)定，申請(qǐng)人提交的書面材料中應(yīng)當(dāng)包括海洋使用方面的環(huán)境評(píng)價(jià)書，對(duì)符合條件的海域允許設(shè)立海域使用權(quán)，對(duì)不符合條件的海洋資源區(qū)域不得設(shè)立海域使用權(quán)。

2.將掛牌競(jìng)價(jià)作為海域使用權(quán)取得的新方式：目前海域使用權(quán)的取得方式不多，可以借鑒土地使用權(quán)出讓方式中的掛牌出讓方式，對(duì)于特定海域進(jìn)行掛牌，公開競(jìng)價(jià)，由出價(jià)最高的一方獲得該片特定海域的使用權(quán)，提升市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)活力，便利海域使用權(quán)的創(chuàng)設(shè)取得。此外，還應(yīng)當(dāng)不斷調(diào)研，增設(shè)更多靈活方式。

（三） 完善海域使用權(quán)的物權(quán)公示制度

結(jié)合物權(quán)的登記要件主義，應(yīng)當(dāng)明確海域使用權(quán)的登記制度，建議采登記生效主義，只有進(jìn)行物權(quán)登記，才發(fā)生法律效力。這樣，可以減少領(lǐng)取海域使用證書帶來(lái)的麻煩。此外，建議增加預(yù)告登記程序，保護(hù)物權(quán)的實(shí)現(xiàn)，也可以通過(guò)預(yù)告登記確定同一海域上的物權(quán)并存或競(jìng)合時(shí)的權(quán)利實(shí)現(xiàn)順序。

（四）完善海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)制度

1.設(shè)立海域使用權(quán)抵押制度：應(yīng)當(dāng)在立法中明確設(shè)立海域使用權(quán)的抵押制度，保障用海人的物權(quán)實(shí)現(xiàn)，也激發(fā)海洋產(chǎn)業(yè)市場(chǎng)的發(fā)展。抵押應(yīng)簽訂抵押合同，辦理抵押登記。同時(shí)，對(duì)于抵押制度應(yīng)當(dāng)明確、具體，如抵押的條件、程序、登記、實(shí)現(xiàn)方式等均應(yīng)進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定。

2.構(gòu)建海域價(jià)值評(píng)估機(jī)制：海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)，需要對(duì)海域資源進(jìn)行定價(jià)，這就需要一個(gè)公平、合理的價(jià)值評(píng)估機(jī)制對(duì)待流轉(zhuǎn)海域進(jìn)行評(píng)估，將評(píng)估結(jié)果作為定價(jià)依據(jù)。應(yīng)當(dāng)結(jié)合相關(guān)立法，構(gòu)建海域評(píng)估機(jī)制，統(tǒng)一評(píng)估管理辦法、評(píng)估程序、評(píng)估人員的條件、配套制度等，促進(jìn)海域使用權(quán)各項(xiàng)制度的完善。

四、結(jié)語(yǔ)

海域使用權(quán)是用益物權(quán)中的一種，海域使用權(quán)制度不僅關(guān)系到國(guó)家的海域管理、用海人的權(quán)利，更牽涉海洋資源的開發(fā)利用和自然資源的保護(hù)。應(yīng)當(dāng)盡快完善海域使用權(quán)的立法，突出其物權(quán)性，形成更加規(guī)范的海域使用權(quán)取得、公示、流轉(zhuǎn)等制度，保護(hù)海域使用權(quán)人的權(quán)利順利實(shí)現(xiàn)，促進(jìn)我國(guó)的經(jīng)濟(jì)、社會(huì)全面發(fā)展。

注釋：

①屈茂輝.用益物權(quán)制度研究.北京： 中國(guó)方正出版社.2005.458.

②崔建遠(yuǎn).海域使用權(quán)制度及其反思.政法論壇.2004（6）.57.

③賈愛(ài)玲、何健.海域使用權(quán)：概念、法律屬性及與相關(guān)涉海權(quán)利的界分.青島農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)（ 社會(huì)科學(xué)版）.2011（5）.67.

④譚柏平.《海域使用管理法》的修訂與海域使用權(quán)制度的完善.政法論叢.2011（6）.91.

⑤王紫零.新型物權(quán)——海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)法律制度探析.黑龍江省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào).2011（3）.98.