孫瑜麟

淺議腦死亡者器官移植的立法規(guī)制

孫瑜麟

器官短缺是世界各國(guó)普遍存在的醫(yī)療困境，在我國(guó)這個(gè)人口大國(guó)，器官的供求失衡更加突出。對(duì)此，我們可以確立腦死亡的死亡標(biāo)準(zhǔn)，以此緩解器官供應(yīng)短缺的問(wèn)題。

腦死亡；器官移植；立法困境

自第二次工業(yè)革命后，人類文明在各個(gè)領(lǐng)域都有極大的發(fā)展進(jìn)步。在醫(yī)學(xué)領(lǐng)域，最具有價(jià)值的成果之一便是器官移植。器官移植改變了以往病人因患器官衰竭或病變者無(wú)法醫(yī)治的局面，使得患有惡性器官疾病的人有機(jī)會(huì)獲得新生，由此被稱為“現(xiàn)代醫(yī)學(xué)之巔”。器官移植技術(shù)的發(fā)展具有兩面性，在救人的同時(shí)產(chǎn)生了新問(wèn)題——器官供需嚴(yán)重失衡。此外，我國(guó)傳統(tǒng)觀念是“身體發(fā)膚，受之父母”，因?yàn)檫@類觀念的影響，更加劇了器官移植供不應(yīng)求的嚴(yán)峻形勢(shì)。再者，我國(guó)立法并不完善，也是器官移植領(lǐng)域發(fā)展進(jìn)步受到掣肘的原因之一。

人體器官在移植時(shí)，與供體的狀態(tài)息息相關(guān)。在實(shí)際操作中，除了腎臟與肝臟以外，其他人體器官很難在供體尚未死亡時(shí)摘取。然而，若是在死亡的供體內(nèi)摘取器官進(jìn)行移植，其成活率極低，并且有很大的技術(shù)困難。正是在這種嚴(yán)峻的局面下，腦死亡者器官移植問(wèn)題被提了出來(lái)。

一、腦死亡的發(fā)展及我國(guó)關(guān)于死亡的界定

在關(guān)于自然人死亡的問(wèn)題上，我國(guó)的立法規(guī)定了自然死亡和宣告死亡兩種情形。宣告死亡并無(wú)異議，但針對(duì)自然死亡，立法僅僅是表述了“死亡”這個(gè)概念，但如何判定死亡的標(biāo)準(zhǔn)如何，尚未立法規(guī)定。關(guān)于自然人死亡，流行的標(biāo)準(zhǔn)有傳統(tǒng)的心肺死亡標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)和新興的腦死亡標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)。

我國(guó)目前實(shí)踐中采用是心肺死亡標(biāo)準(zhǔn)，我國(guó)國(guó)民的觀念亦是如此，認(rèn)為只有呼吸停止，心跳消失才是一個(gè)人死亡的標(biāo)志。在1959年之前，心跳與呼吸停止是死亡無(wú)可爭(zhēng)議的標(biāo)志。隨著醫(yī)學(xué)技術(shù)的發(fā)展，在1959年法國(guó)的P.Mollaret和M.Goulon提出了腦死亡的概念。后來(lái)，世衛(wèi)組織醫(yī)學(xué)科學(xué)國(guó)際委員會(huì)對(duì)P.Mollaret和M.Goulon的理論進(jìn)行完善并公布了腦死亡的標(biāo)準(zhǔn)：①昏迷；②各種反射消失；③自主呼吸停止；④如果不以人工維持時(shí)血壓急劇下降；⑤給予刺激時(shí)，腦電圖顯示為直線。

此外，有學(xué)者及專家提出了另一種腦死亡的標(biāo)準(zhǔn)，即腦干死亡說(shuō)。但是腦干只是大腦的一部分，如果以大腦的部分死亡作為大腦整體死亡的標(biāo)準(zhǔn)，難免有失偏頗。目前認(rèn)可腦死亡的國(guó)家中絕大多數(shù)采用全腦死亡標(biāo)準(zhǔn)，只有部分國(guó)家采用的是腦干死亡標(biāo)準(zhǔn)。

我國(guó)關(guān)于腦死亡的理論研究及實(shí)踐起步較晚，1986年在南京召開(kāi)的心肺復(fù)蘇專題座談會(huì)上首次提出了腦死亡的診斷標(biāo)準(zhǔn)草案，在2004年中華醫(yī)學(xué)會(huì)第七次全國(guó)神經(jīng)病學(xué)學(xué)術(shù)會(huì)議上才制定了通過(guò)了相對(duì)科學(xué)的腦死亡判定標(biāo)準(zhǔn)。

二、腦死亡的合理性及我國(guó)腦死亡者器官移植的困境

(一)腦死亡合理性的探討

腦死亡的研究在我國(guó)起步較晚，無(wú)論是學(xué)者還是社會(huì)大眾，對(duì)其認(rèn)可度不高，但我們不能忽視其科學(xué)性及合理性。將腦死亡作為認(rèn)定自然人死亡的標(biāo)準(zhǔn)，在醫(yī)學(xué)、法學(xué)及經(jīng)濟(jì)學(xué)上均有合理性存在。

現(xiàn)代醫(yī)學(xué)技術(shù)表明，人體的存活要依靠大腦及內(nèi)臟器官的協(xié)調(diào)進(jìn)行吸收轉(zhuǎn)化營(yíng)養(yǎng)。在當(dāng)今醫(yī)學(xué)技術(shù)發(fā)達(dá)背景下，僅僅靠醫(yī)療機(jī)器，完全可以維持人的生命。但是，由于大腦本身的精密性及復(fù)雜性決定了其不可移植，也不能靠機(jī)器代替其功能。

從法律角度出發(fā)，將腦死亡認(rèn)定為自然人死亡的標(biāo)準(zhǔn)也具有合理性。以民法為例，自然人的行為能力分為完全民事行為能力，限制民事行為能力以及無(wú)民事行為能力。三者的區(qū)別從根本上講是意志方面存在差距，無(wú)民事行為能力人及限制民事行為能力人雖然在意志方面較之完全民事行為能力人有所差距，但其會(huì)成為或者有可能成為完全民事行為能力。而腦死亡者，其大腦已經(jīng)完全損壞，不存在恢復(fù)意志的可能。從實(shí)質(zhì)上說(shuō)，一個(gè)完全喪失意志的“人”，與一具尸體的區(qū)別也許僅僅在于能否呼吸而已。

再者，從經(jīng)濟(jì)學(xué)方面來(lái)看，如果將腦死亡作為自然人死亡的標(biāo)準(zhǔn)，有著更為直觀的益處。對(duì)于醫(yī)院，節(jié)省了醫(yī)療資源，可以救治更多病人；對(duì)于腦死亡者的家屬而言，由于當(dāng)前我國(guó)尚未確立腦死亡標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于已經(jīng)腦死亡者，家屬絕大多數(shù)寧可負(fù)債累累也不愿放棄對(duì)腦死亡者的治療；對(duì)于社會(huì)而言，腦死亡者消耗了更多的資源卻不能產(chǎn)生任何價(jià)值。

(二)我國(guó)腦死亡者器官移植的困境

我過(guò)腦死亡者器官移植面臨的首要問(wèn)題是立法空白，立法并沒(méi)有將腦死亡作為自然人的死亡標(biāo)準(zhǔn)，這是處分腦死亡者器官存在的最大難題?？疾煳覈?guó)已出臺(tái)的有關(guān)器官移植的立法可知，如果將腦死亡作為死亡標(biāo)準(zhǔn)，那么會(huì)增加相當(dāng)多的可供移植的器官，這在一定程度上能滿足我國(guó)需要移植器官者的需求。

其次，對(duì)于確定腦死亡的具體程序也需要詳加規(guī)定。一旦腦死亡確立為死亡標(biāo)準(zhǔn)，那么隨之而來(lái)的器官移植會(huì)不可避免地涉及極大的利益。一旦操作不當(dāng)，極有可能會(huì)導(dǎo)致披著合法外衣的器官買賣現(xiàn)象出現(xiàn)。

最后，我國(guó)傳統(tǒng)道德觀念不認(rèn)可腦死亡。傳統(tǒng)觀念中，只有一個(gè)人心跳和呼吸均停止才是死亡。而對(duì)于已經(jīng)腦死亡者，其親屬普遍認(rèn)為腦死亡者只是暫時(shí)“昏迷”，總會(huì)有“醒來(lái)”的一天。我們能理解其親屬對(duì)腦死亡者的關(guān)心、不舍以及希望其恢復(fù)的情緒，但是在客觀上講，這個(gè)“人”已經(jīng)死亡，還存在心跳和呼吸的只是一具“活著”的尸體。

三、突破腦死亡者器官移植困境的路徑

當(dāng)下我國(guó)有相當(dāng)多的器官病變、衰竭者等待器官移植，腦死亡者無(wú)疑是器官移植的一大來(lái)源，將腦死亡確立為自然人死亡標(biāo)準(zhǔn)，是解決器官短缺的一個(gè)捷徑。對(duì)此，我們可以在以下兩個(gè)方面入手。

首先，制定合理科學(xué)的腦死亡判斷標(biāo)準(zhǔn)?；谖覈?guó)目前的社會(huì)環(huán)境，尤其是絕大多數(shù)社會(huì)公眾還不能接受腦死亡的背景下，我們可以借鑒韓國(guó)的立法模式。韓國(guó)在器官移植相關(guān)的法律中，并不直接將腦死亡者規(guī)定為死亡者，而是介于活人與死者之間。但在涉及器官移植時(shí)，立法便采納腦死亡的標(biāo)準(zhǔn)。這對(duì)我國(guó)當(dāng)前腦死亡者器官移植的困境可以說(shuō)是一條可以借鑒的出路，既然社會(huì)大眾不接受腦死亡，那么我們可以采取“迂回”的策略，通過(guò)特定情形下認(rèn)可腦死亡使社會(huì)大眾逐漸接受腦死亡標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)而解決腦死亡者器官捐獻(xiàn)、移植的困境。

其次，制定完善的腦死亡判定程序。如果立法認(rèn)可了腦死亡標(biāo)準(zhǔn)，那么相配套的腦死亡判定程序也要建立起來(lái)。筆者認(rèn)為，可以由醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)行，由衛(wèi)生機(jī)構(gòu)審核，由司法機(jī)關(guān)監(jiān)督，三方合作，保證腦死亡判定的權(quán)威性及合法性。

最后，加強(qiáng)對(duì)社會(huì)大眾的宣傳，使社會(huì)大眾接受腦死亡的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于腦死亡者，社會(huì)大眾雖然很難接受其已經(jīng)“死亡”的事實(shí)，但我們不得不承認(rèn)，一個(gè)大腦已經(jīng)完全死亡的軀體再也不是我們所熟悉的那個(gè)“人”了。科學(xué)在發(fā)展，社會(huì)在進(jìn)步，我們要對(duì)死亡有著更清晰、科學(xué)的認(rèn)識(shí)。(作者單位：煙臺(tái)大學(xué)法學(xué)院)

[1] 莫洪憲，李穎峰：《韓國(guó)器官移植法對(duì)我國(guó)的啟示》，《復(fù)旦學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)》2010年第6期，第82頁(yè)。

[2] 李信曉，張嫻，肖培，孫鵬飛，付升旗：《將腦死亡患者作為移植器官供體的倫理學(xué)研究》，《中國(guó)醫(yī)學(xué)倫理學(xué)》2014年12月第27卷第6期，第866頁(yè)。

[3] 莊建偉，張棟磊：《腦死亡與器官移植》，《南京醫(yī)科大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)》2004年12月第4期，第294頁(yè)。

[4] 我國(guó)《人體器官移植條例》第八條第二款規(guī)定：“公民生前表示不同意捐獻(xiàn)其人體器官的，任何組織或者個(gè)人不得捐獻(xiàn)、摘取該公民的人體器官；公民生前未表示不同意捐獻(xiàn)其人體器官的，該公民死亡后，其配偶、成年子女、父母可以以書(shū)面形式共同表示同意捐獻(xiàn)該公民人體器官的意愿?！?/p>

[5] 韓國(guó)《器官移植法》第3條規(guī)定：“‘活人’是指人當(dāng)中排除腦死者的人?！钡?7條規(guī)定：“當(dāng)腦死者因依據(jù)本法而實(shí)施的器官摘取死亡時(shí)，視為因成為腦死原因的疾病或行為而死亡?！?/p>

孫瑜麟(1996-)，男，漢族，山東省濰坊昌邑市，本科學(xué)歷，煙臺(tái)大學(xué)法學(xué)院，研究方向：法學(xué)。