肖爽

[內(nèi)容提要]改革開放以來，民間資本活躍，一方面國家鼓勵民間投資健康發(fā)展，一方面非法集資類犯罪日益嚴重。非法集資類犯罪有以下特點及存在問題：對民間借貸與非法吸收公眾存款、集資詐騙界限不清；涉案人數(shù)多、地域廣、被害人眾多，案件審理周期長；量刑較重，均適用附加刑；對被告人造成的損失追繳不力。對集資類問題首先應充分運用民法思維來解決。對民刑交叉的非法集資案件，在一定條件下，應進行民事訴訟先行的程序處理，或者采取民刑程序并行處理，以期最大程度挽回經(jīng)濟損失；關于集資類犯罪量刑的建議：對集資類犯罪的立案及起刑點適當提高，對單位與個人的立案標準加以統(tǒng)一；適當減少量刑幅度，并增加適用緩刑的規(guī)定；對集資詐騙罪應取消死刑；對于有能力并愿意挽回經(jīng)濟損失的集資人，可以考慮大幅度的從輕減輕處罰，兌現(xiàn)相關政策。

[關 鍵 詞]非法集資；民法思維；民刑交叉；量刑

改革開放以來，隨著我國經(jīng)濟的持續(xù)高速發(fā)展，公司、企業(yè)、個人的財富積累迅速增長，人民群眾不滿足于將大量余款存入銀行，各種投融資市場繁榮 ，2010年國發(fā)13號《國務院關于鼓勵和引導民間投資健康發(fā)展的若干意見》指出：“民間投資不斷發(fā)展壯大，已經(jīng)成為促進經(jīng)濟發(fā)展、調(diào)整產(chǎn)業(yè)結構、繁榮城鄉(xiāng)市場、擴大社會就業(yè)的重要力量?！碧岢觥斑M一步鼓勵和引導民間投資”。并提出了“進一步拓寬民間投資的領域和范圍”等十二個方面的建議。為貫徹落實《國務院關于鼓勵和引導民間投資健康發(fā)展的若干意見》，2012年7月27日，中國人民銀行、國家發(fā)展改革委、財政部、人力資源和社會保障部、商務部、中國銀監(jiān)會、中國證監(jiān)會、中國保監(jiān)會、國家外匯管理局以銀發(fā)[2012]188號文件下發(fā)了《關于印發(fā)浙江省溫州市金融綜合改革試驗區(qū)總體方案的通知》提出了“鼓勵和引導民間資本進入金融服務領域”等方面的總體思路。接著又相繼出臺了《關于印發(fā)云南、廣西建設沿邊金融綜合改革試驗區(qū)總體方案》（2013年11月20日，銀發(fā)[2013]276號文件），《關于印發(fā)青島市財富管理金融綜合改革試驗區(qū)總體方案的通知》（2014年2月10日，銀發(fā)[2014]38號文件）。一方面國家在推動民間投資、鼓勵金融改革，另一方面卻是近年來，非法集資類犯罪不斷攀升，日益嚴重，給人民群眾帶來了巨額損失，造成了社會不穩(wěn)定。在司法實踐中，我們不斷加大對非法集資類犯罪的打擊力度，量刑越來越重，被判處死刑的并不罕見，特別是最高人民法院裁定駁回了吳英的死刑判決，引發(fā)了社會關注，對集資詐騙犯罪爭議頗多，引發(fā)法學界、法律界的爭論。

一、非法集資類犯罪的特點及存在問題

2014年以來，非法集資形勢更加嚴峻，案件高位攀升，大要案高發(fā)頻發(fā)。據(jù)最高人民法院發(fā)布的消息，2003至2011年，全國法院年均一審審結非法吸收公眾存款案件566件，集資詐騙案件229件。從2012年起，隨著全國非法集資刑事案件的持續(xù)高發(fā)，人民法院年均結案數(shù)也呈上升態(tài)勢。2012年和2013年，全國法院一審審結的非法吸收公眾存款案件分別達1 617件、1 662件；一審審結的集資詐騙案件分別達600件、521件。2014年，全國法院一審新收非法吸收公眾存款案件2 122件，一審結案1907件，較上年增加14.75%，生效判決人數(shù)2 680人，宣告無罪人數(shù)4人；一審新收集資詐騙案件684件，一審結案605件，較上年增加16.13%，生效判決人數(shù)591人。[1]

據(jù)處置非法集資部際聯(lián)席會議辦公室統(tǒng)計，2014年非法集資發(fā)案數(shù)量、涉案金額、參與集資人數(shù)等大幅上升，同比增長兩倍左右，均已達到歷年峰值。其中，跨省案件、大案要案數(shù)據(jù)顯著高于2013年水平，跨省案件133起，同比上升133.33%，參與集資人數(shù)逾千人的案件145起，同比增長314.28%，涉案金額超億元的364起，同比增長271.42%。[2]

筆者對遼寧省沈陽市八家監(jiān)獄在押的48名涉及非法吸收公眾存款以及集資詐騙的罪犯（其中26人以非法吸收公眾存款罪判刑，22人以集資詐騙罪判刑）進行調(diào)查發(fā)現(xiàn)，非法集資類犯罪呈現(xiàn)以下特點：

一是對民間借貸與非法吸收公眾存款、集資詐騙界限不清。非法集資通常與民間借貸緊密關聯(lián)，刑事法律關系往往與民事法律關系相互交織，問題類型復雜性，處理難度大。在所調(diào)查的48起案件中，有19起案件被告人上訴啟動了二審程序，占39.6%，其中有12起案件為集資詐騙案，占集資詐騙案的54.6%，由于對案件定性的分歧，出現(xiàn)罪名變化有7件，占14.6%。案件定性爭議大，導致當事人反復上訪申訴，且罪犯服刑后，因?qū)Π讣ㄐ圆环?，認為量刑過重而申訴或抗拒改造的時有發(fā)生。

二是涉案人數(shù)多、地域廣、被害人眾多，案件審理周期長。在被調(diào)查的48名罪犯中，有34人系結伙作案，占70.84%，個案最多的共同作案人達23人。從作案時間來看，均持續(xù)一定時間，這與集資類犯罪需要一定周期才能案發(fā)有關，個案最長時間達5年。涉及被害人數(shù)眾多，地域廣。涉及被害人63 269人，平均每個案件涉及被害人1 318人，個案涉及被害人最多的達21 223人。由于作案人不在一地長期作案，往往跨地區(qū)流竄性作案，在所調(diào)查的案件中，有18起為跨省市縣作案，占案件數(shù)的37.5%。個案中有一起案件在一年三個月的時間，先后在遼寧省沈陽市、北京市、上海市、天津市、河北省石家莊市、邯鄲市、河南省鄭州市、安陽市、江蘇省南京市、徐州市、浙江省杭州市、廣東省廣州市、山東省濟南市、新疆烏魯木齊市等地區(qū)集資。由于案件定性及復雜程度，非法集資類案件平均案件審理時間為1年4個月，與一般案件4個月的審理時間相比，相差3倍。

三是量刑較重，均適用附加刑。在實踐中存在著，由于被告人資金鏈斷裂或資金周轉(zhuǎn)不開的情況時，為了加大對被告人的懲處力度，存在著加重定性，以平息被害人的怨氣，減輕地方政府維護社會穩(wěn)定壓力的情況。一些基層檢察院、法院也推動地方黨委政府出面協(xié)調(diào)，把本屬于基層法院管轄的非法吸收公眾存款案件甚至民間借貸糾紛定性為集資詐騙案，使案件能移送到市一級中級法院作為一審，避免因善后處理不當引發(fā)社會穩(wěn)定問題，從而導致被告人量刑過重。在26件非法吸收公眾存款案件中，量刑超過三年達24件，占92.3%；在22件集資詐騙案件中，判處無期、死刑緩期執(zhí)行的9人，占40.9%，附加沒收財產(chǎn)的9人，占40.9%。在所有48件案件中，均對被告人判處附加刑。此外，在司法實踐中還存在著對一些本屬于單位犯罪的情況按照個人犯罪處理的問題，使一些被告人量刑過重。

四是對被告人造成的損失追繳不力。法院在審理過程中，對于前期被告人與被害人之間的民事合同往往不予考慮，以先刑后民原則審理，對被害人的損失挽回不力。另一方面，由于對被告人量刑過重，導致一些被告人在審理過程中，即使有能力償還也拒絕償還，且法律規(guī)定對于能否挽回損失對于量刑差距不大。法院往往一判了之，對于集資款如何追繳，被害人損失能否挽回，則沒有做過多的考慮。在48起案件中，涉案金額達37.3億元，實際造成損失17.74億元，造成損失率達47.56%，平均每起案件造成損失達3 695萬元。個案造成損失最大的達8億元。

二、解決問題的幾點建議

針對非法吸收公眾存款、集資詐騙犯罪的特點及存在的問題，專家、學者可謂是見仁見智。有的主張對“非法吸收公眾存款罪”應該進行去罪化處理，因為該行為不僅“無罪”，而且亦非“非法”，在絕大多數(shù)情況下都屬于為社會所需的能夠促進經(jīng)濟發(fā)展的民商事法律行為。[3]

有的認為當下治理非法集資的刑事司法實踐活動，不難發(fā)現(xiàn)我國現(xiàn)行刑法的相關條文在適用過程中出現(xiàn)了種種問題，以至于它在很大程度上已經(jīng)不能夠為刑事司法實踐提供可靠支持，同時在某些方面也阻礙了金融市場的健康發(fā)展，而背后根本性的原因就在于我國基礎性金融法律體系存在某些嚴重內(nèi)在缺陷。[4]

有的從集資詐騙的認定方面進行了深入地研究，特別就集資詐騙罪中非法占有目的進行了論證，就集資詐騙罪而言，在進行騙取集資款這一核心行為時，必須具有主觀罪過，即此處的非法占有目的。犯罪主觀態(tài)度決定客觀行為的具體表現(xiàn)及其實現(xiàn)，集資詐騙罪等金融詐騙罪主觀要件“非法占有目的”之產(chǎn)生，應在行為前或行為時，并強調(diào)這里的“行為”是指具體犯罪構成要件的行為，如果行為人在行為當時沒有非法占有目的，而是在事后才產(chǎn)生此目的，則不能認定行為人具有金融詐騙罪的犯罪目的。[5]

多數(shù)學者還從理論層面對集資類犯罪的認定以及相關司法解釋上進行了深入地研討或者批判，但是絕大多數(shù)還只是停留在理論層面上的探討，能夠給出解決問題具體路徑的還不多，筆者立足于能否最大化地挽回經(jīng)濟損失，恢復原有的社會關系角度，建議應從以下幾方面加以研究，以期對這類問題的解決提供一點思路。

（一）對集資類問題首先應充分運用民法思維來解決

當前社會治理中出現(xiàn)了較為嚴重的重刑化傾向，這不僅受我們國家傳統(tǒng)重刑淵源的影響，也來源于相關部門對政法機關維穩(wěn)的信任，加之人民群眾往往在一些本屬于民事糾紛案件中，為了挽回經(jīng)濟損失而過度維權，希望按刑事程序來解決，給相對方以更大的壓力不無關系。在這種思維下，刑法被寄于更高的期望，部分民眾希望能通過更為嚴厲的刑罰達到目的。在2015年河北省“兩會”上，九三學社河北省委提交提案認為，民間借貸存在的非法集資、變相集資、吸儲等違法行為，不僅干擾了當?shù)卣５纳a(chǎn)生活秩序，給投資者、債權人造成重大損失，破壞正常家庭的幸福和諧，還引發(fā)了許多社會治安或刑事案件，影響社會穩(wěn)定。打擊非法集資應重罰重判，增加法律威懾力。[6]當前主張必須用重刑治理社會的傾向較為嚴重，當社會出現(xiàn)一些現(xiàn)象時，就想到入罪，通過刑法來處理，甚至對一些違反社會道德的行為也期望通過刑罰來解決，對此，必須予以警惕。事實上，刑法是一把雙刃劍，本質(zhì)上是用一種惡去懲罰、預防另一種惡，必須對這種惡的使用予以嚴格限制，否則就可能給民眾和社會造成侵害，刑法在應對社會治理問題時必須保持謙虛克制。刑法作為部門法，只是社會治理的手段之一，不應將應對社會治理問題的任務過度分配給刑法；同時刑法作為保障法，是社會治理的最后手段，只有當其他所有的社會治理手段都無效，找不到除卻刑法之外的有效治理措施時，才能考慮發(fā)動刑法。

非法集資類案件也涉及對法益的侵害，法益是指根據(jù)憲法的基本原則，由法所保護的、客觀上可能受到侵害或者威脅的人的生活利益。[7]所有的法都是保護法益的，刑法也不例外。由于利益的復雜性以及不法行為的差異性，相同的利益常常由多種法來保護。與一般部門法不同的是，刑法所保護的利益范圍較廣。一般部門法只是保護某一方面的法益，而刑法保護各個方面的法益。這是由刑法與一般部門法的補充關系所決定的。即只有當一般部門法對某種不法行為的處理不足以抑制該不法行為、不足以保護某種法益時，立法者才將這種行為規(guī)定為犯罪并追究刑事責任。刑法與一般部門法并不是一種簡單的“刑法規(guī)定的行為由刑法處理、一般部門法規(guī)定的行為由一般部門法處理”的關系，而是在一般部門法處理沒有效果時才由刑法處理。[8]

我們在討論非法集資必然會涉及合法的（至少是不違法的）民間借貸行為，從本文前面所提到的國家相關部委的文件可以看到，國家是支持和保護正常的融資行為的，我國的相關法律對民間正常的借貸行為也是保護的，《中華人民共和國合同法》第十二章專章規(guī)定借款合同，用十六個條文對借款合同加以規(guī)定?！吨腥A人民共和國擔保法》、《中華人民共和國物權法》以及相關司法解釋都對借貸行為予以規(guī)定。1991年8月，最高人民法院以法民[1991]21號印發(fā)了《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》（已于2015年9月1日廢止）。2015年9月1日施行的《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》），對民間借貸行為作出了進一步規(guī)范。民間借貸，顧名思義，也即發(fā)生在民間的借貸或曰金融行為。《規(guī)定》第一條指出：“民間借貸，是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進行資金融通的行為?！焙戏ǖ拿耖g借貸多是自然人之間的、自然人與法律認可的企業(yè)之間以經(jīng)濟交往的合法形式規(guī)避法律禁止性規(guī)定的借貸行為。[9]

當前認定非法集資類案件主要依據(jù)2010年12月13日，最高人民法院法釋[2010]18號公布《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，該《解釋》第一條規(guī)定了非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款的認定，即“違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，”并且該活動還應當具有“非法性、公開性、利誘性、社會性”四個特征。[10]《解釋》第四條對集資詐騙罪第一款規(guī)定：“以非法占有為目的，使用詐騙方法實施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應當依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰?！币罁?jù)該《解釋》，應認定“非法占有目的”在行為人實施非法集資行為之前就已存在，或者在行為人非法集資行為時產(chǎn)生。在該條第二款規(guī)定了可以認定為“以非法占有為目的”的八種情形，引發(fā)了理論界的爭議，有學者認為，上述情形并非一定能夠推定行為人具有非法占有目的。特別是對于“集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的”，推定行為人具有非法占有目的，實際上是對“事后故意”理論的采納，擴大了集資詐騙罪的處罰范圍。對行為人“將集資款用于違法犯罪活動的”，也不能推定行為人具有非法占有目的，而且將行為人從事并不違反刑法而僅僅是違反民法等其他法律的活動，認定行為人有非法占有的目的，也不合適。[11]

綜上所述，我們認為對于非法集資類案件在審理過程中，應首先考慮運用民事法律來解決，對非法吸收公眾存款類案件中更應注重先運用民事法律去解決，特別是對于涉非法集資類案件中的民事合同效力上應優(yōu)先考慮其有效，從而通過民事判決或者執(zhí)行程序，以期最大程度挽回經(jīng)濟損失。當民事或行政等其他程序不能挽回經(jīng)濟損失時，再考慮運用刑事方式解決。

（二）關于集資類案件民刑交叉的處理

非法集資類案件涉及復雜的權益爭議，非法集資通常與民間借貸緊密關聯(lián)，刑事法律關系往往與民事法律關系相互交織，在現(xiàn)行法律和司法解釋既有規(guī)則的框架下，同一事實發(fā)生的民刑交叉案件處理，一般按“先刑后民”的原則來處理?！跋刃毯竺瘛?，是指在民事訴訟活動中發(fā)現(xiàn)涉嫌刑事犯罪的，人民法院先對刑事犯罪進行審理后，再就涉及的民事責任問題進行審理，或者由人民法院在審理刑事犯罪的同時，附帶審理民事責任問題，在此之前，人民法院不應單獨就其中的民事責任予以審理判決。[12]其法律依據(jù)是《民事訴訟法》第150條規(guī)定：“有下列情形之一的，中止訴訟：（五）本案必須以另一案的審理結果為依據(jù)，而另一案尚未審結的；”1998年《最高人民法院關于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第10條規(guī)定：“人民法院在審理經(jīng)濟糾紛案件中，發(fā)現(xiàn)與本案有牽連，但與本案不是同一法律關系的經(jīng)濟犯罪嫌疑線索、材料，應將犯罪嫌疑線索、材料移送有關公安機關或檢察機關查處，經(jīng)濟糾紛案件繼續(xù)審理。”第11條規(guī)定：“人民法院作為經(jīng)濟糾紛受理的案件，經(jīng)審理認為不屬于經(jīng)濟糾紛案件而有經(jīng)濟犯罪嫌疑的，應當裁定駁回起訴，將有關材料移送公安機關或檢察機關?！?第12條規(guī)定：“人民法院已立案審理的經(jīng)濟糾紛案件，公安機關或檢察機關認為有經(jīng)濟犯罪嫌疑，并說明理由附有關函告受理該案的人民法院的，有關人民法院應當認真審查。經(jīng)過審查，認為確有經(jīng)濟犯罪嫌疑的，應當將案件移送公安機關或檢察機關，并書面通知當事人，退還案件受理費；如認為確屬經(jīng)濟糾紛案件的，應當依法繼續(xù)審理，并將結果函告有關公安機關或檢察機關?！?在2015年施行的《規(guī)定》第五條延續(xù)了這種意見：“人民法院立案后，發(fā)現(xiàn)民間借貸行為本身涉嫌非法集資犯罪的，應當裁定駁回起訴，并將涉嫌非法集資犯罪的線索、材料移送公安或者檢察機關?！倍鴮嵺`操作中，往往是將這類案件的處理方式變?yōu)?“只刑不民”，相關法院對這類案件不做審查，一律移送公安機關，按刑事案件處理，對非法吸收公眾存款和集資詐騙案件一判了之，對其中涉及的民事合同不予認定，至于經(jīng)濟損失能否挽回已不屬于刑事審判的任務了。

我們認為對所有民刑交叉類案一律中止訴訟，“先刑后民”并不適當，也并不符合立法精神和社會實際?！蹲罡呷嗣穹ㄔ汗珗蟆?011年第11期發(fā)布的公報案例“吳國軍訴陳曉富、王克祥及德清縣中建房地產(chǎn)開發(fā)有限公司民間借貸、擔保合同糾紛案”中，明確了“民間借貸涉嫌或構成非法吸收公眾存款罪，合同一方當事人可能被追究刑事責任的，并不當然影響民間借貸合同以及相對應的擔保合同的效力。” 在該案中，一審、二審法院均判決認定在行為人構成非法吸收公眾存款罪的情況下，行為人與合同相對人簽訂的民間借貸合同有效。這為類似案件的處理起到了一個引導的作用。最高人民法院在2015年9月1日施行的《規(guī)定》第十三條中規(guī)定：“借款人或者出借人的借貸行為涉嫌犯罪，或者已經(jīng)生效的判決認定構成犯罪，當事人提起民事訴訟的，民間借貸合同并不當然無效。人民法院應當根據(jù)合同法第五十二條、本規(guī)定第十四條之規(guī)定，認定民間借貸合同的效力?！?“擔保人以借款人或者出借人的借貸行為涉嫌犯罪或者已經(jīng)生效的判決認定構成犯罪為由，主張不承擔民事責任的，人民法院應當依據(jù)民間借貸合同與擔保合同的效力、當事人的過錯程度，依法確定擔保人的民事責任?！?這從司法解釋層面上肯定了民刑交叉案件中民間借貸合同與擔保合同的效力，這無疑是一個進步。

在一定條件下，民刑交叉案件可以進行民事訴訟先行的程序處理，或者采取民刑程序并行處理，以期最大程度挽回經(jīng)濟損失。如某些牽涉復雜民事法律關系的民刑交叉案件中，刑事案件事實認定與處理結果以民事案件的處理結果為依據(jù)的，應考慮民事訴訟先行，特別是對于非法集資類案件既有民事借貸行為，又涉嫌非法集資類犯罪，從挽回經(jīng)濟損失的角度出發(fā)，宜先民后刑。對于一些涉及合同、金融等專業(yè)性強的案件，民事法律關系復雜，出于專業(yè)技術的需要，民事法官處理更有專業(yè)優(yōu)勢，民事訴訟先行，刑事案件處理以民事判決民事確權為依據(jù)更為適宜。此外，對同一事實的民刑交叉案件，也可以采取民刑并行的處理方式。我國刑事訴訟中查封、扣押、凍結財物的強制措施只限于違法所得和涉案財物，不能及于被追訴人的合法財產(chǎn)。但被害人可以基于民事法律關系，對被追訴人的合法財產(chǎn)主張權利，通過民事訴訟采取財產(chǎn)保全措施，保證判決執(zhí)行，從而避免因刑事訴訟周期過長（見上文論及非法集資類犯罪特點）待訴訟終結后采取財產(chǎn)保全措施，已過分遲延，被害人可能遭受無法挽回的利益損失。對于這種情況，一味要求民事的審理應等待刑事案件的審理結束后再行起動的是不合理的。如果對民刑交叉案件的刑事訴訟和民事訴訟并行不但具有可操作性，而且能夠?qū)崿F(xiàn)兩種訴訟功能的優(yōu)勢互補，有利于對當事人的利益保護。

各地在司法實踐中也提出對民刑交叉案件區(qū)分情況認定。浙江省高級人民法院認為，被告人已因同一法律事實被生效刑事判決認定為犯罪，且民事糾紛案件與刑事案件主體一致，當事人之間的合同效力不宜一概而論。民事判決生效在前、刑事判決作出在后的，宜以“刑民并行”的方式維護生效民事判決的既判力。對構成集資詐騙的民間借貸合同，可考慮認定其為可撤銷合同，賦予受欺詐方撤銷權，以認定借貸合同有效與否。安徽省高級人民法院認為，主合同借款人涉嫌犯罪或構成犯罪并不必然導致?lián)：贤瑹o效，出借人起訴請求連帶責任保證人承擔民事責任的應予受理，應當在認定主合同效力的前提下，依法確定擔保人的民事責任。江蘇省高級人民法院雷新勇認為，如果犯罪目的即犯罪人締結合同的真實意思并非非法占有他人財物，而只是因其與相對人的交易行為觸犯了相關法律、行政法規(guī)限制性或禁止性規(guī)定的，則應根據(jù)合同法關于合同效力的法律條款來認定雙方交易行為的效力，非法吸收公眾存款罪即屬此類。[13]

（三）關于集資類犯罪量刑的考量

《刑法》及相關司法解釋對集資類犯罪的處罰規(guī)定較為明確，但筆者認為對集資類犯罪的量刑偏重，主要體現(xiàn)在三個方面：

一是起刑點較低，且單位與個人量刑標準不平衡。集資類犯罪主要有非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪兩種，試分述之。2010年5月7日最高人民檢察院、公安部《關于公安機關管轄的刑事案件立案標準的規(guī)定（二）》（以下簡稱《規(guī)定二》）第28條規(guī)定，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴：（1）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在100萬元以上的；（2）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款30戶以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款150戶以上的；（3）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的。根據(jù)2011年1月4日最高人民法院《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第3條規(guī)定非法吸收或者變相吸收公眾存款，基本上采用《規(guī)定二》的立案標準。

《規(guī)定（二）》第49條規(guī)定，以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴：（1）個人集資詐騙，數(shù)額在10萬元以上的；（2）單位集資詐騙，數(shù)額在50萬元以上的。根據(jù)《解釋》第5條規(guī)定，也基本上認可了《規(guī)定二》的立案標準。目前司法實踐中執(zhí)行的這個立案標準已經(jīng)過去多年，與我國日益發(fā)展的經(jīng)濟狀況相比，立案和起刑標準較低，而且在司法實踐中，集資類犯罪個人犯罪與單位犯罪交織在一起，在立案及處罰過程中，一般都以個人犯罪追究刑事責任，導致立案和起刑標準均以個人標準來掌握。特別是對一些企業(yè)集資案的處置還需要區(qū)分企業(yè)行為和個人行為，不宜把企業(yè)行為簡單歸為企業(yè)家個人的責任。[14] 建議對集資類犯罪的立案及起刑點適當提高，對單位與個人的立案標準加以統(tǒng)一，保證司法法機關對重大惡劣的集資犯罪的打擊力度。

二是量刑幅度差距大?！缎谭ā返谝话倨呤鶙l規(guī)定的非法吸收公眾存款罪的處罰有以下三個檔次：一是非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；二是數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；三是單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他責任人員，依照前款的規(guī)定處罰?！缎谭ā返谝话倬攀l規(guī)定的集資詐騙罪的處罰分以下五個檔次：一是對于數(shù)額較大的，判處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；二是對詐騙數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，判處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；三是對數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，判處十年以上有期徒刑、無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下的罰金或者沒收財產(chǎn)；四是根據(jù)《刑法》第一百九十九條規(guī)定，犯本罪，數(shù)額特別巨大并且對國家和人民利益造成特別重大損失的判處無期徒刑或者死刑（此條文已被2015年8月29日第十二屆全國人民代表大會常務委員會第十六次會議通過的《中華人民共和國刑法修正案（九）》刪去，自2015年11月1日起施行。）；五是根據(jù)《刑法》第二百條規(guī)定，單位犯本罪的，對單位判處罰金，并且對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，判處五年以下有期徒刑或者拘役，可以并處罰金；對數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，判處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；對于數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，判處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金。從《刑法》對非法集資類犯罪處罰的規(guī)定，可以看出對這類犯罪處罰從免予刑事處罰到判處死刑（現(xiàn)已修改為無期徒刑，但仍顯量刑幅度差距過大），量刑幅度差距過大，建議適當減少量刑幅度，并增加適用緩刑的規(guī)定。

三是對集資詐騙罪應取消死刑。完善死刑法律規(guī)定，適當減少死刑罪名，根據(jù)我國現(xiàn)階段經(jīng)濟社會發(fā)展實際，適當取消一些經(jīng)濟性非暴力犯罪的死刑，不會給我國社會穩(wěn)定大局和治安形勢帶來負面影響。[15] 在刑法修正案（八）中取消了票據(jù)詐騙罪與信用證詐騙罪的死刑規(guī)定，但對于同在一節(jié)的集資詐騙罪則仍保留了死刑，考慮到相關罪名的危害性沒有太大的差異，都屬于經(jīng)濟性非暴力犯罪，筆者認為也應在刑法修正時（《刑法修正案（九）已刪去）取消集資詐騙罪的死刑，以保持刑罰處罰的平衡。

（四）關于集資類犯罪人愿意挽回經(jīng)濟損失

對于集資類犯罪，由于對犯罪人一般量刑較重，導致一些雖然有能力挽回經(jīng)濟損失的當事人，因法院無法從輕、減輕處罰，也不予償還，造成了被害人巨額的經(jīng)濟損失，也導致社會的不穩(wěn)定。筆者認為，對于有能力并愿意挽回經(jīng)濟損失的集資人，可以考慮大幅度的從輕減輕處罰，兌現(xiàn)有關政策，這不僅考慮到集資類犯罪與民事違法、民間借貸有一定的聯(lián)系，也體現(xiàn)了寬嚴相濟的刑事政策，還有利于促進犯罪嫌疑人、被告人、罪犯認罪悔罪和改造。

一是對在偵查階段能夠主動挽回經(jīng)濟損失的犯罪嫌疑人。對已經(jīng)立案偵查的犯罪嫌疑人，能夠主動挽回經(jīng)濟損失，情節(jié)較輕的，可以采取撤案、不起訴等方式來解決，如果必須追究刑事責任的，也以采取非羈押的強制措施為宜。《解釋》中也包含這樣思想，《解釋》第三條規(guī)定：“非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，能夠及時清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理?！?/p>

二是對法院審理過程中，被告人能夠主動挽回經(jīng)濟損失的，可以考慮大幅度地從輕、減輕處罰，對于可以判處緩刑、免予刑事處罰的，盡量予以適用，對判處有期徒刑緩刑的，通過社區(qū)矯正機構的監(jiān)督，保證其能夠依法經(jīng)營，避免由于當事人被判刑導致公司、企業(yè)停業(yè)。

三是對交付刑罰執(zhí)行機關執(zhí)行的，如其在服刑期間能夠主動挽回經(jīng)濟損失，根據(jù)其表現(xiàn)可以考慮對其減刑或者對符合條件的罪犯適用假釋。

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責任編輯/李永生