●寇家貴

有限公司原股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)在國(guó)有產(chǎn)權(quán)交易中的制度探討

●寇家貴

有限責(zé)任公司是一種具有典型人合性的組織，如何保護(hù)原股東在國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓交易中的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，不僅關(guān)乎到交易能否順利進(jìn)行，也關(guān)系到公司未來(lái)的發(fā)展是否穩(wěn)定。

一、原股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)在產(chǎn)權(quán)交易中的規(guī)定

在產(chǎn)權(quán)交易過(guò)程中，一家有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)氁勒沾D(zhuǎn)讓公司（簡(jiǎn)稱“標(biāo)的公司”）的章程，提供同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的依據(jù)，一般不拘泥于形式，有書(shū)面表態(tài)即可，例如征詢函或者通知等，但如果章程中明確需要公司內(nèi)部決策機(jī)關(guān)表決，那么遵從章程嚴(yán)格審核。

在掛牌交易過(guò)程中，依照公示期意向受讓方征集情況的不同分為以下幾種：

第一種，在公示期只產(chǎn)生有且只有一個(gè)原股東，那么直接確認(rèn)其受讓方資格，簽署合同，交易完成，其他未在公示期提交受讓申請(qǐng)的原股東則喪失購(gòu)買(mǎi)資格，此種情形視為股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)，符合《公司法》七十一條第一款的立法意圖。

第二種，在公示期如果產(chǎn)生了多家原股東提交受讓材料，此時(shí)并沒(méi)有產(chǎn)生非公司原股東的意向受讓方，自然也就不存在原股東的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)問(wèn)題。鑒于國(guó)有產(chǎn)權(quán)交易屬于強(qiáng)制性進(jìn)場(chǎng)交易類(lèi)，如產(chǎn)生上述情況，考慮到公司未來(lái)的治理及公平原則，一般按照原持股比例分配本次轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，除非提交材料的原股東一致要求競(jìng)價(jià)，通過(guò)價(jià)高者得的方式確定最終受讓方。

第三種，在公示期如果產(chǎn)生了除原股東外的非原股東提交材料，關(guān)鍵在于確認(rèn)“同等條件”，此處在法律層面并沒(méi)有明確的規(guī)定，從實(shí)操方面來(lái)講主要還是以交易價(jià)格和公示的交易條件為準(zhǔn)。在操作層面，首先確定最終的交易價(jià)格，分兩種情況：一種是多家非原股東采用電子競(jìng)價(jià)的方式確定價(jià)格；另一種是只有一家非原股東，那么采用報(bào)價(jià)函或者電子競(jìng)價(jià)的方式，確定最終的交易價(jià)格。而原股東行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的途徑也有兩種，一種是場(chǎng)內(nèi)行權(quán)，即通過(guò)電子競(jìng)價(jià)系統(tǒng)當(dāng)即表態(tài)；另一種是場(chǎng)外行權(quán)，即在收到非原股東的交易價(jià)格之日起三十日內(nèi)，通過(guò)書(shū)面回函的方式表態(tài)是否行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，這里的三十日，在法律條文上并沒(méi)有明確規(guī)定，而是借鑒了司法拍賣(mài)的原股東行權(quán)時(shí)間。接下來(lái)，如多家原股東同時(shí)回函表示行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的話，則按照原有比例分配，除非提交材料的原股東一致要求競(jìng)價(jià)。

二、在交易程序中對(duì)于原股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的保護(hù)和限制

為了保證交易項(xiàng)目的順利進(jìn)行，既要堅(jiān)持法律賦予原股東的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，也要防止原股東濫用股東權(quán)利。交易環(huán)節(jié)中，在以下三個(gè)方面作出了安排：

第一，在標(biāo)的企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓前期，如章程中沒(méi)有規(guī)定股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)必須經(jīng)過(guò)公司決策機(jī)關(guān)表決的話，那么可以直接采用公證送達(dá)的方式直接將轉(zhuǎn)讓通知送達(dá)給原股東，從送達(dá)之日起，三十日內(nèi)如無(wú)回復(fù)，即視為同意轉(zhuǎn)讓?zhuān)纯稍诋a(chǎn)權(quán)交易所掛牌交易。

第二，在多家原股東都未放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的情況下，為了充分保護(hù)其受讓的權(quán)利，一般要求在轉(zhuǎn)讓公告公示當(dāng)天，公證送達(dá)所有原股東并發(fā)送告知函，告知受讓的方式和提交材料的時(shí)間等重要信息。

第三，在產(chǎn)生非原股東最終報(bào)價(jià)后，仍采用公證送達(dá)的方式送達(dá)非放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的原股東，三十日內(nèi)未表態(tài)的視為放棄。

三、結(jié)語(yǔ)

綜上，原股東的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，作為法律賦予的重要權(quán)利，在產(chǎn)權(quán)交易的各個(gè)程序中都得到了充分的考慮，本文分析的制度和措施，在保護(hù)國(guó)有產(chǎn)權(quán)有序流轉(zhuǎn)、實(shí)現(xiàn)國(guó)有資產(chǎn)保值增值方面有重要的作用。

（作者單位：中國(guó)葛洲壩集團(tuán)股份有限公司財(cái)務(wù)產(chǎn)權(quán)部）

薛瑞英.2009.股東優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)制度若干問(wèn)題探析[J].北京郵電大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)，3。