劉　盈

數(shù)字網(wǎng)絡下的版權問題

劉盈

告別了傳統(tǒng)的文化傳播模式，我們迎來的是一個數(shù)字化的網(wǎng)絡時代。通過數(shù)字化技術形成了數(shù)字圖書、數(shù)字音樂、網(wǎng)絡視頻、網(wǎng)絡文學、網(wǎng)絡游戲等網(wǎng)絡文化產(chǎn)業(yè)，大大加快了我國文化傳播的速度。但與此同時，也出現(xiàn)了復雜多端的網(wǎng)絡侵權模式。本文講述了新時代下繁榮的數(shù)字文化，同時就現(xiàn)下存在的網(wǎng)絡盜版侵權現(xiàn)象及現(xiàn)行保護信息網(wǎng)絡傳播權的立法存在的不足之處進行分析。

數(shù)字文化；網(wǎng)絡盜版；立法建議

［作者］劉盈，衡陽師范學院法學院。

一、繁榮的數(shù)字文化

“數(shù)字”就是數(shù)字技術的意思，即利用現(xiàn)代計算機技術把各種信息資源的傳統(tǒng)形式轉換成計算機能夠識別的二進制編碼數(shù)字的技術①《中國知識產(chǎn)權報》，2016年4月13日，04版。。在由“0”和“1”組成的一連串數(shù)字進入計算機內(nèi)部后，計算機再將它們轉變成文字、圖形、視頻等各種格式輸出。這種技術將傳統(tǒng)文化與互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)意結合起來，也就是“互聯(lián)網(wǎng)+文化”的模式，形成了數(shù)字圖書、數(shù)字音樂、網(wǎng)絡視頻、網(wǎng)絡文學、網(wǎng)絡游戲、網(wǎng)絡購物等創(chuàng)意文化，這種創(chuàng)意文化通過互聯(lián)網(wǎng)平臺傳播，加快了文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。截至2015年12月的網(wǎng)絡文化產(chǎn)業(yè)數(shù)據(jù)顯示，我國已有網(wǎng)絡游戲用戶3.91億、網(wǎng)絡文學用戶2.97億、網(wǎng)絡視頻用戶5.04億、網(wǎng)絡音樂用戶5.01億②《中國知識產(chǎn)權報》，2016年4月13日，10版。，“到2016年底互聯(lián)網(wǎng)文化產(chǎn)業(yè)占比將達到70%”，北京大學文化產(chǎn)業(yè)研究院副院長陳少說。③《光明日報電子版》，2015年03月19日，14版。我們先看網(wǎng)絡購物，阿里巴巴淘寶網(wǎng)——中國現(xiàn)在最大的網(wǎng)絡購物平臺，是中國一次偉大的消費形式變革。它的成功在于把消費產(chǎn)品推到互聯(lián)網(wǎng)上來賣，結合形成了如今飛得起來的物流配送，使消費者購物沒有時間空間的阻礙，深受廣大消費者群眾喜愛。再把目光投向網(wǎng)絡文學，2015年網(wǎng)絡文學被炒得火熱，由網(wǎng)絡文學作品改編過來的《甄嬛傳》《羋月傳》《花千骨》《瑯琊榜》等影視劇以及網(wǎng)劇《盜墓筆記》和網(wǎng)絡游戲大受公眾追捧，其中有的版權被購買至國外播出甚至翻拍，《甄嬛傳》輸出美國，《瑯琊榜》韓國播出……在2016年待播的網(wǎng)絡文學作品還有很多。雖然我國互聯(lián)網(wǎng)文化起步晚，但看到這樣的發(fā)展形勢，互聯(lián)網(wǎng)文化產(chǎn)業(yè)還有大幅度提升的空間。因此，我們更要注重對網(wǎng)絡文化行業(yè)的管理和形成良好的網(wǎng)絡版權秩序。它不僅對推進我國經(jīng)濟發(fā)展起著重大作用，還能促進與國外文化信息的交流。

二、網(wǎng)絡盜版

從前面網(wǎng)絡文化產(chǎn)業(yè)數(shù)據(jù)看，網(wǎng)絡視頻用戶和網(wǎng)絡音樂用戶所占比重較大，其中網(wǎng)絡視頻主要有電視、電影、網(wǎng)劇等形式，網(wǎng)絡音樂以數(shù)字出版付費的方式在各大音樂軟件上出行發(fā)售，如酷狗音樂、QQ音樂、網(wǎng)易云音樂等常用軟件，大量數(shù)字文化如雨后春筍般涌現(xiàn)的同時，網(wǎng)絡版權侵權現(xiàn)象也更加頻繁以及侵權模式也變得復雜起來，盜版侵權問題在互聯(lián)網(wǎng)平臺下變得更加嚴峻。艾瑞咨詢發(fā)布的《中國網(wǎng)絡文學版權保護白皮書》顯示，結合電腦端和手機端付費閱讀來看，2014年盜版網(wǎng)絡文學使其行業(yè)損失近100億元④《中國知識產(chǎn)權報》，2016年4月13日，10版。。不僅如此，各著名網(wǎng)絡作家榜發(fā)聲共同打擊網(wǎng)絡盜版，加強保護，加大網(wǎng)絡監(jiān)控力度。因此，在發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)文化的過程中，不能失去知識產(chǎn)權制度的保駕護航。在過去，中國公眾的知識產(chǎn)權意識處于沉睡的狀態(tài)，但隨著產(chǎn)業(yè)快速發(fā)展的同時，我國自身意識到了知識產(chǎn)權的重要性。近年開始，國家一直強調(diào)要加強知識產(chǎn)權保護，國內(nèi)各大高校也隨之開辦了知識產(chǎn)權專業(yè)，培養(yǎng)知識產(chǎn)權專業(yè)人才，形成了知識產(chǎn)權（Intellectual Property）熱，即IP熱。

由于互聯(lián)網(wǎng)的開放性和互聯(lián)網(wǎng)信息的易復制性、易傳播性以及易獲得性，使得版權在互聯(lián)網(wǎng)技術下變得混雜，各種影視劇也陷入一種“抄襲”風?，F(xiàn)在流行的電視文化節(jié)目基本上都是模仿照搬，或者模仿日韓劇，或者抄襲歐美劇，或者剽竊、篡改國產(chǎn)影視劇，或者改編老劇本，缺少自己的創(chuàng)新。除了在電視文化產(chǎn)業(yè)方面，手機等智能產(chǎn)品也有山寨、盜版之風。這不禁令我們深思：難道我們不能創(chuàng)造出有自己獨特特色的智力勞動成果？不，不是的，我們只是暫時被禁錮在一個籠子里了，絕大部分人都安守現(xiàn)狀，不愿去探索創(chuàng)新。注重知識產(chǎn)權保護就是為了推動創(chuàng)新，鼓勵各文學作家創(chuàng)做出像《甄嬛傳》《瑯琊榜》那樣高品質(zhì)高口碑的影視劇，鼓勵科技創(chuàng)新。

在移動互聯(lián)網(wǎng)蓬勃發(fā)展的今天，使用手機、電腦觀看文字作品、視頻、新聞及其評論等網(wǎng)絡作品，獲取網(wǎng)絡信息和資源已成為主流。但也因此，承載在手機、電腦上的網(wǎng)絡侵權盜版形式也復雜多端。筆者就拿身邊常見的網(wǎng)絡侵權類型來講，如盜版APP應用軟件，其中影響比較大的就有快播，不僅提供盜版影視作品，還提供黃色淫穢視頻，其惡劣程度非常之深。還有的通過搜索引擎、垃圾網(wǎng)站、360和百度云網(wǎng)盤等提供鏈接資源供網(wǎng)絡消費者免費觀看盜版作品。在百度、微博、微信上花點時間搜索一下，就能獲取你想要的“資訊”。

三、立法不足之處

從我國對網(wǎng)絡侵權的法律規(guī)制《信息網(wǎng)絡傳播權保護條例》及其司法解釋來看，規(guī)定了網(wǎng)絡服務提供商（ISP）不侵權的條款，只要其不存在對網(wǎng)絡用戶侵害信息網(wǎng)絡傳播權的行為明知或應知的，在權利人通知其涵蓋侵權內(nèi)容后及時能采取屏蔽、斷開、刪除鏈接等措施以及與侵權行為不存在直接或間接的經(jīng)濟獲益的情況下，就不構成侵權、不承擔賠償責任①法律出版社法規(guī)中心：《知識產(chǎn)權法學生常用法律手冊（2014～2015應試版）》，法律出版社，2014年，第49-50頁。。這用專業(yè)術語來講就是“避風港”原則，即“通知，刪除，免責”。有學者認為，應把“避風港”原則變成“歸責”條款，而不是免責條款。他認為形式上維持“通知，刪除”制度，但改造其功能，使該制度起到幫助權利人證明網(wǎng)絡服務商存在過錯的作用②鄒淑芬：《視頻分享網(wǎng)站著作權間接侵權責任研究》，《華北水利水電大學學報（社會科學版）》，2016年第2期。。筆者認為，這在一定程度上起到偏差?！氨茱L港”原則在實踐中適用的問題出就出在“先通知，再刪除”該制度上，實踐中往往太過于程序化。對于改造其功能一說，更是不可取。網(wǎng)絡服務提供商若明顯只是給網(wǎng)絡用戶提供平臺，對侵權人的行為毫不知情，也并未參與其中的非法收益，難道也還認為網(wǎng)絡服務提供商存在過錯嗎？法理還不外乎人情呢。由于實踐與理想往往是有偏差的，網(wǎng)絡服務提供商沒有能力對所有網(wǎng)絡用戶進行全面檢查監(jiān)督。因此他們只需要證明自己沒有合理理由知道或應當知道侵權行為以及在得知侵權行為后能主動作為。這本來是出于對網(wǎng)絡服務提供商利益的維護，但一些網(wǎng)絡服務提供商卻把它作為逃避法律制裁的安全港灣，形成了對“避風港”原則的濫用，“先侵權，等通知；不通知，不負責；你通知，我刪除，我免責”，一條網(wǎng)絡服務提供商的生存鏈就這樣出現(xiàn)。

另外，在不能得到網(wǎng)絡服務提供商的侵權賠償后，再看侵權人方面。網(wǎng)絡是一個魚龍混雜的地方，很難找出原始上傳侵權盜版資源鏈接的人，侵權人在上傳盜版資源鏈接后，待有其他的網(wǎng)絡用戶將其鏈接收藏并進行傳播后，他們又會立馬刪除，不讓權利人及時發(fā)現(xiàn)留有證據(jù)。因此，權利人就算知道侵權行為的存在，也很難收集證據(jù)。不僅取證困難，而且維權成本高，所獲賠償又相對較少。在互聯(lián)網(wǎng)文化產(chǎn)業(yè)的模式下，權利人往往很難找到侵權人的真正主體。另外，關于著作權侵權賠償數(shù)額的確定，修改后的《著作權法》第49條規(guī)定：“侵犯著作權或者與著作權有關的權利的，侵權人應當按照著作權人的實際損失給予賠償；實際損失難以計算的，可以按照侵權人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應當包括著作權人為制止侵權行為所支付的合理開支。著作權人的實際損失或者侵權人的違法所得不能確定的，由人民法院根據(jù)侵權行為的情節(jié)，判決給予五十萬元以下的賠償③法律出版社法規(guī)中心：《知識產(chǎn)權法學生常用法律手冊（2014～2015應試版）》，法律出版社，2014年，第25頁。。而在網(wǎng)絡侵權案件實踐中，權利人很難提供證據(jù)說明實際損失，而是根據(jù)案件實際情形自由裁量，大多數(shù)著作權侵權案件判決賠償數(shù)額都在幾萬塊左右，除去訴訟費用的支付，剩下的賠償根本無法彌補侵權損失。這樣一來，權利人就喪失了維權積極性。

四、法律建議

限制“避風港”原則的實施。在網(wǎng)絡服務商能力范圍內(nèi)，可以讓其承擔一定的監(jiān)管責任。對明顯侵權的網(wǎng)絡服務商應責令其立即停止侵權行為，并承擔賠償責任，而不是一定按照“先通知，再刪除”的法定步驟來。對非法轉載、摘編的文檔文章，應讓網(wǎng)絡服務提供商立即刪除該侵權文章。依照《信息網(wǎng)絡權保護條例》第十四條規(guī)定，依法權利人向網(wǎng)絡服務提供商提供通知書時，應包含構成侵權的初步證明材料，這無疑是加重了權利人的責任④國務院法制辦公室：《中華人民共和國知識產(chǎn)權法典》，中國法治出版社，2014年第2版，第107-108頁。。就前面所談到的，網(wǎng)絡用戶群體龐大，要找到原始的侵權人是很難的。在權利人發(fā)現(xiàn)被侵權時，他們可能就已經(jīng)把非法鏈接給刪除了。因此還要等到收集初步證據(jù)后再向其網(wǎng)絡服務提供商進行通知，那已經(jīng)為時已晚了。再者網(wǎng)絡服務提供商給網(wǎng)絡用戶提供平臺，他們能更加容易獲得侵權證據(jù)。因此，不應該讓權利人擔負其沒有能力收集的證據(jù)。

在行業(yè)企業(yè)管理方面，由上至下加強管理，建立和諧有序的網(wǎng)絡環(huán)境。正如QQ音樂、網(wǎng)易云音樂等數(shù)字音樂一樣，嚴禁盜版，積極推動正版音樂。嚴格采取客戶端付費的方式，不給漏網(wǎng)之魚有機可乘。

最后，加強公眾知識產(chǎn)權意識，這是網(wǎng)絡盜版侵權現(xiàn)象存在的主要原因。無論是網(wǎng)絡服務提供商和網(wǎng)絡消費者，還是權利人和侵權人，正是因為缺乏知識產(chǎn)權保護意識，致使網(wǎng)絡盜版侵權現(xiàn)象層出不窮。現(xiàn)在還在知識產(chǎn)權保護宣傳的起步階段，絕大部分公眾都還沒有意識到保護知識產(chǎn)權的重要性，我國應加大知識產(chǎn)權宣傳力度。在政府加大立法、司法和執(zhí)法力度的同時，公眾自覺遵守法律和網(wǎng)絡秩序，使用正版，拒絕盜版，才能給推動國家創(chuàng)新、促進經(jīng)濟發(fā)展和加強國際交流創(chuàng)造一個良好的氛圍。［本文系2015年湖南省大學生研究性學習和創(chuàng)新性實驗計劃項目“盜版侵犯知識產(chǎn)權問題以及打擊盜版的調(diào)研——以湖南省為例”（項目編號cx1513）］