余 培

(安徽財經(jīng)大學(xué) 法學(xué)院, 安徽 蚌埠 233000)

金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股法律問題探究

余 培

(安徽財經(jīng)大學(xué) 法學(xué)院, 安徽 蚌埠 233000)

在我國從計劃經(jīng)濟轉(zhuǎn)向市場經(jīng)濟的過程中，金融銀行積累了很多不良資產(chǎn)。債轉(zhuǎn)股措施的提出，可以解決部分問題，但金融資產(chǎn)管理公司在具體運營時仍存在一些法律上的問題?；诖?，本文通過對債轉(zhuǎn)股的概述、類型及存在的法律問題進行解讀，并給出對金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股法律問題進行完善的措施。

金融資產(chǎn)管理公司；債轉(zhuǎn)股；法律問題；

對于我國的金融資產(chǎn)管理公司來說，不管是在具體的實踐過程中，還是在立法方面，與其他的國家相比都比較落后。相關(guān)人員對金融資產(chǎn)管理公司的債轉(zhuǎn)股進行研究時，基本上都是從財務(wù)、風(fēng)險的控制以及經(jīng)濟等方面入手，很少關(guān)注法律問題。因此，在金融資產(chǎn)管理公司中還有建立關(guān)于債轉(zhuǎn)股的法律框架，導(dǎo)致公司在運營時經(jīng)常會發(fā)生法律問題，降低了金融資產(chǎn)管理公司在市場中的地位，不能很好的行使股東權(quán)利，導(dǎo)致金融資產(chǎn)管理公司的債轉(zhuǎn)股效益不是特別好[1]。本文對金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股的法律問題進行了詳細的分析，希望能夠提高金融資產(chǎn)管理公司的經(jīng)濟效益。

一、債轉(zhuǎn)股的概述

對于債轉(zhuǎn)股來說，廣義上的含義就是債權(quán)人將自身所享有的對債務(wù)人的債權(quán)按照相應(yīng)的法律轉(zhuǎn)變成為對債務(wù)人投資的行為，其中所包含的法律關(guān)系有債權(quán)的消除和股權(quán)的產(chǎn)生。通常情況下，債轉(zhuǎn)股是在市場經(jīng)濟的環(huán)境下產(chǎn)生的，當(dāng)銀行的貸款對象發(fā)生一定的問題，銀行為了保全資產(chǎn)所采取的一種方式，通過這種方式，銀行可以按照相應(yīng)的法律將債權(quán)轉(zhuǎn)變成為股權(quán)，對企業(yè)的外在限制也可以變成內(nèi)在限制，在這種情況下，企業(yè)的內(nèi)部結(jié)構(gòu)就會進行重組，但至少不會破產(chǎn)，經(jīng)過一段時間之后企業(yè)還能恢復(fù)原本的狀態(tài)。這樣不僅能夠避免給銀行帶來損失，還能確保企業(yè)的持續(xù)發(fā)展。所以說，債轉(zhuǎn)股就是銀行將企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)變成為股權(quán)的一種方式。

二、債轉(zhuǎn)股的類型

(一) 商業(yè)性和政策性的債轉(zhuǎn)股

一般情況下，按照債轉(zhuǎn)股發(fā)生的主體可以將其分為商業(yè)性債轉(zhuǎn)股以及政策性債轉(zhuǎn)股。所謂的商業(yè)性債轉(zhuǎn)股，就是債權(quán)人和債務(wù)企業(yè)雙方，為了獲取更多的利益，在雙方都同意的情況下按照相應(yīng)的法律將債權(quán)人對債務(wù)企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)變成為一定的股權(quán)，進而消除債務(wù)企業(yè)的債務(wù)。其實，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股主要包括以下幾方面的含義：首先，商業(yè)性債轉(zhuǎn)股是一種民事法律行為，主要以民事為主體開展的法律行為；其次，民事主體主要指的是債權(quán)人和債務(wù)企業(yè)；再次，行為主要是在雙方都同意的情況下按照相應(yīng)的法律將債權(quán)人對債務(wù)企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)變成為一定股權(quán)的行為；最后，行為實施之后的結(jié)果就是債權(quán)人具有債務(wù)企業(yè)中一定的股權(quán)，從而消除了一些部分或者是所有的債務(wù)[2]。

政策性債轉(zhuǎn)股的含義是政府為了解救因為負債累累而出現(xiàn)財務(wù)危機的企業(yè)，也可以說是為了優(yōu)化企業(yè)的財務(wù)情況而進行的，可以將債權(quán)人對債務(wù)企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)變成為一定的股權(quán)，從而消除債務(wù)企業(yè)的債務(wù)，這是一種政策性的安排。其實，政策性的債轉(zhuǎn)股比較容易發(fā)生在債務(wù)比較嚴重的發(fā)展中國家或者是經(jīng)濟轉(zhuǎn)型國家。

(二) 破產(chǎn)型和收益型債轉(zhuǎn)股

按照債轉(zhuǎn)股的目的，可以將其分為破產(chǎn)型債轉(zhuǎn)股和收益型債轉(zhuǎn)股。破產(chǎn)型債轉(zhuǎn)股的含義是債務(wù)企業(yè)已經(jīng)沒有能力償還債務(wù)，瀕臨破產(chǎn)，或者已經(jīng)步入破產(chǎn)階段時，債權(quán)人和債務(wù)企業(yè)為了能夠減小損失，不宣布債務(wù)企業(yè)破產(chǎn)，而是將債權(quán)人對債務(wù)企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)變成為一定的股權(quán)，進而消除債務(wù)企業(yè)中債務(wù)的行為。而收益型債轉(zhuǎn)股的含義是指債務(wù)企業(yè)為了優(yōu)化內(nèi)部的財務(wù)結(jié)構(gòu)，獲取足夠的資金，通過協(xié)商或者是在政府的安排下，將債權(quán)人對債務(wù)企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)變成為一定的股權(quán)，進而消除債務(wù)企業(yè)債務(wù)的行為。

三、金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股實施中存在的法律問題

(一) 金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股的實施缺乏相應(yīng)的立法

目前，我國在金融資產(chǎn)管理公司方面的規(guī)定很明顯與其特別的身份和作用不成比例，具有滯后的特點。通過分析國際上已經(jīng)成立的金融資產(chǎn)管理公司的實際情況，不管是美國的RTC、德國的資產(chǎn)管理公司，還是日本、泰國以及馬來西亞的資產(chǎn)管理公司，在正式運營之前都完成了充分的立法行為，明確了相應(yīng)的法律框架。而我國與上述國家的做法正好相反，是先成立金融資產(chǎn)管理公司，之后再制定相關(guān)的條例對其進行約束。對于頒布的《中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》來說，它就是金融資產(chǎn)管理公司實施債轉(zhuǎn)股的依據(jù)，除此之外再沒有其他的法律依據(jù)，缺乏相應(yīng)的立法，導(dǎo)致金融資產(chǎn)管理公司的債轉(zhuǎn)股工作仍然存在一定的法律問題。

(二) 金融資產(chǎn)管理公司缺少明確的法律性質(zhì)界定

我國的金融資產(chǎn)管理公司沒有根據(jù)《公司法》的要求進行董事會的設(shè)立，只是設(shè)立了監(jiān)事會，主要以行政總裁為主，而且在相關(guān)的條例中也沒有對公司中的崗位職責(zé)、工作程序以及治理結(jié)構(gòu)等進行詳細的規(guī)定，關(guān)于法律性質(zhì)的界定也是較為模糊，這和《公司法》中的相關(guān)規(guī)定非常不符[3]。其實，資產(chǎn)管理公司不僅沒有能力，也沒有充足的動力參與轉(zhuǎn)股企業(yè)的工作中，而債務(wù)企業(yè)在實施債轉(zhuǎn)股之后，最明顯的特征就是多了一個的股東，也就是資產(chǎn)管理公司，而債轉(zhuǎn)股給企業(yè)結(jié)構(gòu)帶來的改變是轉(zhuǎn)股企業(yè)一定要自身轉(zhuǎn)變成為股份制公司，而且要引進資產(chǎn)管理公司中的管理人員作為董事，企業(yè)中一些重要的決策都要征求董事會的同意，而資產(chǎn)管理公司就可以通過董事會對轉(zhuǎn)股公司的決策起著決定性的作用。

(三) 金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股實施中存在法律障礙

要想實現(xiàn)我國金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股的有效實施，一定要有相關(guān)法律的支撐。但是，在債轉(zhuǎn)股的實施過程中，其《中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》和《金融資產(chǎn)管理公司條例》等依據(jù)都和現(xiàn)在的體制、基本法律等存在相應(yīng)的矛盾，如債權(quán)轉(zhuǎn)讓和基本法的矛盾?！稐l例》的第十三條規(guī)定：金融資產(chǎn)管理公司在獲取不良資產(chǎn)之后，就獲得了原債權(quán)人對債務(wù)人的所有權(quán)利，原借款合同中的債務(wù)人、擔(dān)保人以及相關(guān)人員等還要繼續(xù)履行相應(yīng)的義務(wù)。該項規(guī)定與《合同法》的第88條發(fā)生了矛盾，《合同法》中規(guī)定：合同雙方一旦有一方同意，就可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給其他人，自己不承擔(dān)一切責(zé)任。由此可見，金融資產(chǎn)管理公司是要在雙方都同意的情況下才能獲取不良資產(chǎn)，并不能直接獲取債權(quán)人的各項權(quán)利。

四、 給予法律方面金融資產(chǎn)管理公司實施債轉(zhuǎn)股的措施

(一) 轉(zhuǎn)變金融資產(chǎn)管理公司的運營機制，創(chuàng)建完善的企業(yè)制度

在處理不良資產(chǎn)時，進行金融資產(chǎn)管理公司的創(chuàng)建是一種非常有效而且國際通用的方法，為了實現(xiàn)該方法的合理實施，一定要對金融資產(chǎn)管理公司的法律地位進行定位，在充分的法律依據(jù)下進行債轉(zhuǎn)股的實施。美國的RTC是在《金融機構(gòu)改革、復(fù)興和實施法案》的基礎(chǔ)上實現(xiàn)的；韓國的資產(chǎn)管理公司是在1997年8月所頒布《資產(chǎn)管理公司法》的基礎(chǔ)上成立的；波蘭的資產(chǎn)管理公司是在《企業(yè)銀行重組法》的基礎(chǔ)上成立的，不僅改變了相關(guān)的監(jiān)管法規(guī)，也為銀行和企業(yè)的重組奠定了相應(yīng)的基礎(chǔ)。而我國的金融資產(chǎn)管理公司自從成立以來，與《公司法》、《合同法》以及《擔(dān)保法》等就存在著一定的矛盾。因此，一定要改變金融資產(chǎn)管理公司的運營機制，創(chuàng)建完善的企業(yè)制度，在實施金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股之前，建立相關(guān)的法律法規(guī)和條例，從而確保金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股的法律效益。

(二) 專門制定債轉(zhuǎn)股的相關(guān)法律

目前的《金融資產(chǎn)管理公司條例》是一種行政法規(guī)，性質(zhì)和作用都不能與《合同法》、《公司法》等相比較。而且，金融資產(chǎn)管理公司在實施債轉(zhuǎn)股時，主要是在《中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干問題的決定》和《金融資產(chǎn)管理條例》的基礎(chǔ)上進行的，和基本法律存在很多的矛盾，上面已經(jīng)對其進行了論述。因此，一定要專門制定債轉(zhuǎn)股的相關(guān)法律，避免出現(xiàn)法律障礙。債轉(zhuǎn)股相關(guān)法律的修訂是一項非常艱巨的工作，各個部門一定要互相合作，積極參與，從而實現(xiàn)專門法律的制定。

(三) 優(yōu)化金融資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股的外部環(huán)境

對于不良資產(chǎn)的處理來說，美國的做法是值得我國借鑒的，就是堅持有章可循的原則，不管是任何工作都要在規(guī)章制度的基礎(chǔ)上進行。其中，規(guī)章制度所涉及的內(nèi)容主要包括資產(chǎn)管理、定價、銷售以及競價等，讓所有的工作都在透明的環(huán)境中進行，按照相關(guān)的程序?qū)嵤?，避免出現(xiàn)徇私舞弊的行為，影響債轉(zhuǎn)股工作的實施[4]。因此，我國金融資產(chǎn)管理公司在實施債轉(zhuǎn)股工作時，不僅要建立健全的法律法規(guī)，還要制定一套規(guī)章制度，對金融資產(chǎn)管理公司的外部環(huán)境起到優(yōu)化作用。可以對政府進行定位，對政府在債轉(zhuǎn)股中的權(quán)利進行約束。目前，我國企業(yè)改革遇到的最大的問題就是缺少明確的、科學(xué)合理的行政體制。所以說，實現(xiàn)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，創(chuàng)建現(xiàn)代企業(yè)制度是實現(xiàn)企業(yè)改革的重點環(huán)節(jié)。政府的主要職責(zé)就是在相關(guān)法律的基礎(chǔ)上，進行服務(wù)型、責(zé)任型以及法治型政府的建設(shè)，從而對經(jīng)濟進行宏觀調(diào)控，使其積極參與到市場競爭中。另外，政府不方便直接參與到債轉(zhuǎn)股的工作中，避免出現(xiàn)包庇、徇私舞弊的現(xiàn)象，相關(guān)法律法規(guī)以及規(guī)章制度的制定才是政府的職責(zé)所在，從而對銀行、企業(yè)進行良好的約束和控制，實現(xiàn)債轉(zhuǎn)股的有效實施。

綜上所述，法律在現(xiàn)代的社會中起著非常重要的作用，不僅能夠維持社會秩序，還能實現(xiàn)資源的最優(yōu)化使用和配置。雖然國外的一些國家已經(jīng)建立金融資產(chǎn)管理公司的法律框架，但我國的情況和其他國家不同，要想促進債轉(zhuǎn)股的良好實施，一定要在熟知我國金融資產(chǎn)管理公司的基本情況下，借鑒國外的一些經(jīng)驗，在確保法律的基礎(chǔ)上實現(xiàn)金融資產(chǎn)管理公司的債轉(zhuǎn)股，為公司帶來經(jīng)濟效益。

[1]汪龍海.我國金融資產(chǎn)管理公司現(xiàn)狀及發(fā)展方向[J].中國市場,2013,45:64-65.

[2]劉少軍.金融資產(chǎn)管理公司的業(yè)務(wù)性質(zhì)與法律地位[J].甘肅金融,2011,(3):8-13.

[3]毛珊珊.我國金融資產(chǎn)管理公司的法律體系構(gòu)成及其風(fēng)險控制[J].法制與社會,2011,(32):217-218.

[4]鄭登科.不良資產(chǎn)債轉(zhuǎn)股法律問題研究[J].法制博覽,2015,(18):87-88+54.

責(zé)任編輯：鄭詩鋒

Exploration on Debt-to-equity Swap of Financial Asset Management Company

YU Pei

(School of Law, Anhui University of Finance and Economics, Bengbu Anhui 233000, China)

In changing from planned economy to market economy, China’s financial banks have accumulated a lot of bad assets, resulting in debt-ridden state-owned enterprises. Although debt-to-equity swap can solve part of the problem, operation of financial asset management company still faces legal issues.Hence,this paper presents measures to address legal issues in debt-to-equity swap for financial asset management company by interpreting summarization, type, legal issues.

financial asset management company; debt-to-equity swap; legal issue

2016-09-01

余 培(1984-)，女，研究生，安徽省淮南市大通區(qū)人民法院審判員，研究方向為民法和經(jīng)濟法。

G936

A

1674-344X(2016)10-0060-03