賈旭東，宋曉玲

(1.中國社會科學院 文化研究中心，北京 100732；2.中國傳媒大學 文化發(fā)展研究院，北京 100024)

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論文化產業(yè)促進法的憲法依據

賈旭東1，宋曉玲2

(1.中國社會科學院 文化研究中心，北京 100732；2.中國傳媒大學 文化發(fā)展研究院，北京 100024)

我國現行憲法從不同側面對中國各族人民奮斗的文化成果進行了最高的法律確認，并對文化事業(yè)的最終管理權、公民從事文化活動的自由權，以及國家立法機構和行政機構分別具有的國家文化領導和管理的權限做出了明確的規(guī)定。雖然現行憲法中并沒有出現文化產業(yè)一詞，但并不意味著文化產業(yè)促進法不能以憲法為依據。研究文化產業(yè)促進法的憲法依據，首先應根據國家現行的文化產業(yè)政策分析和確定文化產業(yè)在憲法中的位置，其次分析和研究文化產業(yè)促進法可以援引的憲法條款，最后分析和研究文化產業(yè)促進法不得違背的憲法條款。以憲法為依據制定文化產業(yè)促進法，不必過分拘泥于憲法條款，關鍵要使其符合憲法精神、憲法原則和憲法規(guī)定。

文化產業(yè)；促進法；憲法依據

《中華人民共和國憲法》“是國家的根本法，具有最高的法律效力”。憲法的這種地位表明，憲法是我國所有法律的根本的上位法和最高的上位法。一部法律要么以憲法為直接上位法，要么以憲法為間接上位法，不以憲法為根本準繩的任何法律，都不可能防止、也不可能從根本上避免與憲法的規(guī)定相抵觸。這就意味著，所有的法律在制定時，都必須嚴格依據憲法，研究憲法中所有的相關規(guī)定，以及這些規(guī)定的具體落實問題。制定文化產業(yè)促進法當然也不能例外。文化產業(yè)促進法必須嚴格依據憲法制定，以憲法作為立法依據。本文擬就文化產業(yè)促進法以憲法作為上位法問題進行初步探討，首先梳理憲法關于文化的各項規(guī)定，然后在盡可能正確和合理地理解這些規(guī)定的基礎上，尋找將憲法作為文化產業(yè)促進法立法依據時，可以直接援引的憲法條款，以及不得違背的憲法條款，為進一步全面深入的研究提供基礎。

一、現行憲法關于文化的規(guī)定

憲法關于文化的規(guī)定，是文化法律的立法依據，也是文化法律必須遵守，并以一定的制度安排和具體措施加以落實的。梳理憲法關于文化的各項規(guī)定，正確和合理地理解這些規(guī)定，是文化產業(yè)促進法立法的基礎性工作。

在現行憲法中，除第四章國旗、國歌、國徽、首都部分之外，“文化”一詞在其他所有部分都出現過，在序言和第一、二、三章的共15條中總共出現了25次。其中，在序言部分出現3次；在第一章總綱部分出現10次，分布在6條中；在第二章公民的基本權利和義務部分出現3次，分布在2條中；在第三章國家機構部分出現9次，分布在7條中。

文化概念有廣義和狹義之分，也有文化行政意義上規(guī)定的外延。憲法中關于文化的規(guī)定，涵蓋上述全部范圍。梳理和研究時，必須區(qū)分文化一詞的不同涵義，并結合其出現的語境和意義，特別是要根據黨和國家現行的文化政策，正確和合理地理解這些規(guī)定。

(一)序言部分關于文化的規(guī)定

在序言部分，文化一詞共出現3次。從憲法序言的功能以及文化一詞出現的語境和意義來看，前面兩次都是從不同的側面對中國各族人民奮斗的文化成果的法律確認?！爸袊髯迦嗣窆餐瑒?chuàng)造了光輝燦爛的文化”，從我國文化創(chuàng)造主體的角度，確認了中國各族人民共同創(chuàng)造的文化，是光輝燦爛的文化?！敖逃⒖茖W、文化等事業(yè)有了很大的發(fā)展”，從縱向比較的角度，確認了中華人民共和國成立以后，我國的文化事業(yè)獲得了很大的發(fā)展?！鞍l(fā)展同各國的外交關系和經濟、文化的交流”，則是從中國未來發(fā)展的角度，依據“中國的前途是同世界的前途緊密地聯(lián)系在一起的”這一判斷，規(guī)定我國要發(fā)展同各國的文化的交流。這也是我國開展國際文化交流的憲法依據。

(二)總綱部分關于文化的規(guī)定

在第一章總綱部分，有6條出現了文化一詞，共出現10次。從文化一詞所在條款的規(guī)定及其出現的形式和意義來看，總綱中關于文化規(guī)定的內容主要涉及兩個方面，一是關于文化事業(yè)的最終管理權問題，二是關于國家的重要文化政策問題。

憲法關于文化事業(yè)最終管理權問題的規(guī)定，出現在憲法第二條中。憲法第二條第三款根據“中華人民共和國的一切權力屬于人民”*②③④《中華人民共和國憲法》，北京：人民日報出版社，2014年12月，第8頁，第14頁，第15頁，第15頁。的規(guī)定，將文化事業(yè)的最終管理權賦予了人民。一切權力都屬于人民，文化事業(yè)的最終管理權當然也是屬于人民的。憲法該條款在明確規(guī)定了文化事業(yè)最終管理權的同時，還規(guī)定了人民行使文化事業(yè)最終管理權的條件、途徑和形式。人民行使最終管理權并不是無條件的，憲法規(guī)定，這個條件就是要“依照法律規(guī)定”。對于人民具體通過何種途徑、以什么樣的形式來管理國家的文化事業(yè)，憲法并沒有給予明確的規(guī)定，而是用了“各種途徑和形式”的表述。這表明，憲法對于人民管理國家文化事業(yè)的途徑和形式沒有明確的限定。

憲法關于國家重要文化政策的規(guī)定，共有四項。按照所在條款排序依次為：(1)幫助少數民族地區(qū)加速文化發(fā)展的政策。這一政策是憲法第四條第二款規(guī)定的。該條款根據“各民族一律平等”的規(guī)定，以及國家必須對少數民族的合法權利和利益給予保障的要求，提出了這一文化政策，并對這一政策的條件進行了限定，要求國家在執(zhí)行這一政策時，必須充分考慮到“各少數民族的特點和需要”，并將這一點做為具體政策制定和執(zhí)行的根據。(2)逐步改善人民文化生活的政策。這一政策是憲法第十四條第三款規(guī)定的。該條款根據“國家合理安排積累和消費”的規(guī)定，與逐步改善人民的物質生活并列，提出了這一文化政策。(3)提高全國人民文化水平的政策。這一政策是憲法第十九條規(guī)定的?！皣野l(fā)展社會主義的教育事業(yè)，提高全國人民的科學文化水平”②。這一表述中的科學文化水平，應該是科學水平和文化水平的總和，而這里的文化水平也不僅僅是受教育水平的意義，還應該包含文化藝術水平。對于這一文化政策的主要政策手段，該條也做出了明確的規(guī)定，這就是“發(fā)展社會主義的教育事業(yè)”。同時，該條第三款還對各種教育設施必須承擔的文化教育功能做出了明確規(guī)定，要求國家發(fā)展這些教育設施，并要求這些教育設施“對工人、農民、國家工作人員和其他勞動者”進行文化教育。 可以說，這一規(guī)定也是各級各類學校開展文化藝術教育的憲法依據和要求。(4)文化行政意義上的文化政策。這一政策是憲法第二十二條規(guī)定的。這一文化政策規(guī)定了我國文化藝術的發(fā)展方向，這就是“二為方向”，為人民服務、為社會主義服務。這一文化政策也給出了文化行政的政策范圍，這一范圍包括“文學藝術事業(yè)、新聞廣播電視事業(yè)、出版發(fā)行事業(yè)、圖書館博物館文化館和其他文化事業(yè)”，也包括“群眾性的文化活動”③。這一文化政策的政策目標是發(fā)展這些文化事業(yè)。這一文化政策的內容，還包括該條第二款中規(guī)定的對“名勝古跡、珍貴文物和其他重要歷史文化遺產”④的國家保護?？梢钥闯?，文化行政意義上的文化政策，其中的文化指的是國家設立的文化行政管理部門管理的文化。憲法規(guī)定的文化行政意義上的文化政策主要有三項：第一項是國家發(fā)展文化事業(yè)的政策，憲法中列舉了文化事業(yè)的具體外延。第二項是國家開展群眾性文化活動的政策，憲法中并沒有列舉群眾性文化活動的具體范圍。第三項是國家的文物保護政策，憲法中列舉了這一政策保護的具體范圍。

(三)公民的基本權利和義務部分關于文化的規(guī)定

在憲法第二章公民的基本權利和義務部分，有兩條出現了文化一詞，共出現了3次。從文化一詞所在條款的規(guī)定和意義來看，作為公民基本權利的規(guī)定，主要是規(guī)定了兩個方面的內容。一是公民有從事文化活動的自由權。公民的這一基本權利，是憲法第四十七條規(guī)定的。該條規(guī)定，“中華人民共和國公民有進行科學研究、文學藝術創(chuàng)作和其他文化活動的自由”*③《中華人民共和國憲法》，北京：人民日報出版社，2014年12月，第22頁，第9頁。。而對應公民的文化活動自由權，該條還規(guī)定了國家相應的文化政策，這一政策就是鼓勵和幫助從事“文化事業(yè)的公民的有益于人民的創(chuàng)造性工作”的政策。需要指出的是，這里作為公民基本權利的，是文化活動的自由權。這里所指的文化活動，主要包括科學研究活動和文學藝術創(chuàng)作活動，這里的“其他文化活動”，則沒有列舉明確的范圍。很顯然，在這一條中的文化，不同于文化行政意義上的文化。這里的文化的外延包括教育、科學、技術、文學、藝術等，是廣義上的文化。二是婦女文化上的平等權，即在文化上享有同男子平等的權利。這一權利是憲法第四十八條規(guī)定的*第四十八條 “中華人民共和國婦女在政治的、經濟的、文化的、社會的和家庭的生活等各方面享有同男子平等的權利”，《中華人民共和國憲法》，北京：人民日報出版社，2014年12月，第22頁。。

(四)國家機構部分關于文化的規(guī)定

在第三章國家機構部分，有7條出現了文化一詞，共出現了9次。從文化一詞所在條款的規(guī)定及其出現的形式和意義來看，國家機構部分關于文化的規(guī)定，主要是授權，具體規(guī)定了立法機構和行政機構分別具有的國家文化領導和管理的權限。

憲法授予立法機構的文化領導和管理權限分為兩個層級。一是在國家層級，明確了文化事務在全國人民代表大會的權屬機構，即，全國人民代表大會的“教育科學文化衛(wèi)生委員會”。這是憲法第七十條關于全國人民代表大會內設機構設置的規(guī)定中明確的。二是在地方層級，具體規(guī)定了地方各級人民代表大會對地方文化建設計劃的審查和決定權。這是憲法第九十九條規(guī)定的。地方各級人民代表大會對地方文化建設計劃的審查和決定權，也是有條件的。根據該條規(guī)定，這一條件就是要“依照法律規(guī)定的權限”。該條還對行使審查和決定權的方式也做出了規(guī)定，即，“通過和發(fā)布決議”的方式。

憲法授予行政機構的文化領導和管理權限分為兩個層級三個部分。第一個是國家層級，憲法將國家文化工作的領導和管理權限授予了國務院。這是憲法第八十九條關于國務院行使的職權部分的第七款規(guī)定的。第二個是地方層級，一部分是對縣級以上地方各級人民政府的授權。憲法規(guī)定，縣級以上地方各級人民政府擁有管理本行政區(qū)域內的文化行政管理權限。這是憲法第一百零七條規(guī)定的。該條規(guī)定，縣級以上地方各級人民政府對本行政區(qū)域內的文化事業(yè)的管理權的行使條件，同樣是要“依照法律規(guī)定的權限”。另一部分是對民族自治地方自治機關的授權。憲法明確規(guī)定，我國民族自治地方的自治機關，擁有自主地管理本地方的文化事業(yè)、保護和整理民族的文化遺產、發(fā)展和繁榮民族文化的權限。這是憲法第一百一十九條明確規(guī)定的。

在國家機構部分，除了上述授權外，對應憲法第四條規(guī)定的幫助少數民族地區(qū)加速文化發(fā)展的政策，還規(guī)定了具體的政策工具。這些政策工具包括財政、物質、技術等方面的工具。這是憲法第一百二十二條具體規(guī)定的。

現行憲法中，雖然沒有文化一詞出現，但關系到文化規(guī)定的還有兩條。一條是憲法第四條關于民族文化自由權的規(guī)定。該條第四款規(guī)定的各民族的文化自由權，具體包括兩個方面的自由，一是“使用和發(fā)展自己的語言文字的自由”，二是“保持或者改革自己的風俗習慣的自由”③。另一條是憲法第三十五條關于公民出版自由權的規(guī)定。該條明確規(guī)定，中華人民共和國公民有出版的自由。

二、文化產業(yè)促進法可以援引的憲法條款

憲法中并沒有出現文化產業(yè)一詞，也沒有關于文化產業(yè)的概念。但是，這并不意味著憲法中沒有文化產業(yè)促進法可以援引的條款，或者說，文化產業(yè)促進法不能以憲法為依據。憲法是國家的根本法和最高法，文化產業(yè)促進法的制定必須依據憲法。以憲法為依據制定文化產業(yè)促進法有兩層含義，一是文化產業(yè)促進法必須全面貫徹落實憲法確立的精神和原則，二是必須找到文化產業(yè)促進法可以援引的憲法制度條款，并以此為憲法依據，將其具體化為文化產業(yè)促進法的立法宗旨、立法原則、法律框架、基本的制度結構和促進措施等。

現行憲法中所指稱的文化事業(yè)、文化發(fā)展、文化生活、文化活動等概念，其外延是包括文化產業(yè)在內的。也就是說，從外延方面完整地理解憲法中所指稱的這幾個概念，事實上，它們是國家現行文化政策中文化事業(yè)和文化產業(yè)的綜合體。憲法第二十二條中指稱的文化事業(yè)，如，文學藝術事業(yè)、新聞廣播電視事業(yè)、出版發(fā)行事業(yè)，憲法第四十七條指稱的文化事業(yè)，如，文學、藝術等，就是既包括文化事業(yè)，也包括文化產業(yè)。當然，憲法第四十七條所指稱的文化事業(yè)的范圍更大，也包括教育、科學和技術在內。憲法第四條所指稱的幫助少數民族地區(qū)加速文化發(fā)展，同樣既包括文化事業(yè)發(fā)展，也應該包括文化產業(yè)的發(fā)展在內。憲法第十四條所要求改善的人民的文化生活，也不僅僅是發(fā)展文化事業(yè)所能達到的，還必須包括發(fā)展文化產業(yè)才能實現。憲法第四十七條所指稱的公民的文化活動，也不僅僅是指文化事業(yè)方面的活動，也應該包括文化產業(yè)活動方面。

從黨和國家現行文化政策的角度，理解文化產業(yè)在憲法中的位置，除了具有現行文化政策解釋上和常識上的合理性外，也還具有明確的政策依據。這一政策依據，是黨的十六大明確指出的，“發(fā)展文化產業(yè)是市場經濟條件下繁榮社會主義文化、滿足人民群眾精神文化需求的重要途徑”*江澤民：《全面建設小康社會，開創(chuàng)中國特色社會主義事業(yè)新局面——在中國共產黨第十六次全國代表大會上的報告》，2002年11月8日。。這里特別需要指出的是，雖然在黨的十六大報告中，文化事業(yè)和文化產業(yè)是并列的，但是很顯然，報告中所指稱的文化事業(yè)與憲法中的文化事業(yè)并不是一個含義。報告中的文化事業(yè)是與文化產業(yè)相對應的，是不以營利為目的的意思。而憲法中的文化事業(yè)，是與國家的其他事業(yè)相對應的概念，與是否營利無關。因此，從外延上看，黨的十六大報告中的文化事業(yè)的外延明顯小于憲法中的文化事業(yè)的概念。也就是說，根據黨的十六大報告中關于文化產業(yè)的定義，認為憲法中所指稱的文化事業(yè)包括文化產業(yè)在內，是具有政策依據的。

如果上述理解是合理的，也就是說，憲法中指稱的文化事業(yè)包括文化產業(yè)在內，那么制定文化產業(yè)促進法就具有了憲法依據。在這一意義上，憲法中除了序言部分關于文化規(guī)定的條款不能為文化產業(yè)促進法直接援引之外，總綱、第二章和第三章關于文化的相關規(guī)定都可以為文化產業(yè)促進法所直接援引。這些規(guī)定間接指明了文化產業(yè)促進法的立法目的、文化產業(yè)的發(fā)展方向、促進文化產業(yè)發(fā)展的政策措施、國家機構促進文化產業(yè)發(fā)展行為的憲法根據等。如果不考慮政府促進文化產業(yè)發(fā)展行為的憲法根據，可以說，下述6個主要條款，對于文化產業(yè)促進法立法極其重要。

一是憲法第十四條，要實現該條關于逐步改善人民的文化生活的規(guī)定，不僅要發(fā)展各類文化事業(yè)，構建公共文化服務體系，還要大力發(fā)展文化產業(yè)，滿足人民群眾多元化、多層次、多方面的精神文化需求。憲法該條規(guī)定的一定條件下改善人民的文化生活，可以認為間接指明或規(guī)定了文化產業(yè)促進法的立法目的。二是憲法第十九條，要實現該條關于提高全國人民的科學文化水平的規(guī)定，發(fā)展文化產業(yè)無疑是一個不可忽視的重要途徑和政策手段。雖然這里的文化水平是與科學聯(lián)用的，不過包含文化藝術水平這一意義卻是明顯的。該條規(guī)定的提高全國人民文化水平的政策手段，是發(fā)展教育事業(yè)，發(fā)揮教育設施的文化教育功能。但是，如果援引該條規(guī)定，將發(fā)展文化產業(yè)做為提高全國人民文化水平的一個政策手段，應該是可以成立的。三是憲法第二十二條，要實現該條關于國家發(fā)展文化事業(yè)和開展群眾性文化活動的規(guī)定，同樣需要發(fā)展文化產業(yè)。根據上面的理解，發(fā)展文化產業(yè)是國家發(fā)展文化事業(yè)的題中應有之意，這一條自然可以成為制定文化產業(yè)促進法的憲法依據。四是憲法第四十七條，該條關于國家鼓勵和幫助從事“文化事業(yè)的公民的有益于人民的創(chuàng)造性工作”的規(guī)定，具有明顯的“促進”含義。如果這里所指稱的文學、藝術和其他文化事業(yè)也是包含文化產業(yè)在內的話，那么，這一條顯然也可以成為文化產業(yè)促進法的憲法依據。

除了上述可以直接援引的條款，還有一個可以間接援引的條款，即憲法第一百二十二條，該條關于國家財政、物資、技術等方面政策工具支持的規(guī)定，雖然是對應于憲法第四條規(guī)定的幫助少數民族地區(qū)加速文化發(fā)展的政策規(guī)定，但該條款實際上規(guī)定的這些具體政策工具，可以成為促進文化產業(yè)發(fā)展的政策措施。如果憲法所指稱的文化發(fā)展、文化建設事業(yè)包括文化產業(yè)在內，那么該條應該是文化產業(yè)促進法最為貼切的依據，它指明了促進的政策手段，從財政、物資和技術等方面進行促進。因為這一條款是針對幫助少數民族文化發(fā)展的條款，所以可以間接援引。因為這一條款明確的促進含義和政策工具，所以雖然是可以間接援引的條款，卻仍然是文化產業(yè)促進法可以援引的十分重要的憲法條款。

此外，憲法第二十四條也是文化產業(yè)促進法可以援引的條款。該條規(guī)定，“國家通過普及理想教育、道德教育、文化教育、紀律和法制教育，通過在城鄉(xiāng)不同范圍的群眾中制定和執(zhí)行各種守則、公約，加強社會主義精神文明的建設”*《中華人民共和國憲法》，北京：人民日報出版社，2014年12月，第16頁。。雖然這是加強社會主義精神文明建設的條款，但是，該條款中的文化教育不僅僅指學校的文化教育，也包括社會的文化教育。當然也包括各種文化產品和文化服務所具有的潛移默化的文化教育功能。就文化產業(yè)本身的價值來看，促進社會主義精神文明建設，也是文化產業(yè)發(fā)展的極為重要的價值目標之一。在這一意義上，該條款也可以成為文化產業(yè)促進法援引的憲法條款。

制定文化產業(yè)促進法，必須以憲法為依據。如果能夠直接從憲法中找到可以援引的條款，當然是最理想的狀態(tài)。但是，也不必過分拘泥于憲法條款。過分解釋，或者固守憲法原話，都是不可取的。也就是說，對于一部法律的制定而言，重要的不是是否有可以直接援引的憲法條款，而是該部法律是否符合憲法精神、憲法原則和憲法規(guī)定。符合憲法精神、憲法原則和憲法規(guī)定的法律，就是不違反憲法的法律，這樣的法律就可以說是依據憲法制定的法律?？v觀憲法關于文化的若干規(guī)定，特別是上述六個相關條款，完全有理由認為，制定文化產業(yè)促進法具有相對充足的憲法依據。

三、文化產業(yè)促進法不得違背的憲法條款

憲法作為國家根本法和最高法的法律地位，決定了文化產業(yè)促進法不得與憲法相抵觸。不得與憲法相抵觸的立法原則，首先要求文化產業(yè)促進法不得違背憲法精神和憲法原則，其次不得違背憲法的相關條款。

文化產業(yè)促進法不得違背憲法精神和憲法原則包括兩層含義，第一也是最重要的，是不得違背憲法的基本精神和基本原則。第二也是最直接的，是不得違背憲法關于文化規(guī)定的基本精神和基本原則。文化產業(yè)促進法不得違背憲法的相關條款，主要是指不得與憲法關于文化規(guī)定的若干條款相違背。從憲法關于文化規(guī)定的若干條款來看，文化產業(yè)促進法不得違背的憲法條款主要有以下三類，第一類是關于文化權力的條款，第二類是關于文化權利的條款，第三類是關于國家文化管理權限劃分的條款。

關于文化權力的條款。憲法中關于文化權力的條款只有一條，這就是憲法第二條。需要明確指出的是，憲法第二條關于人民通過各種途徑和形式管理國家文化事業(yè)的規(guī)定，不是對人民參與文化事業(yè)權利的規(guī)定，而是關于人民擁有國家文化事業(yè)最終管理權力的規(guī)定。既然人民享有管理國家文化事業(yè)的最終權力，而這里的文化事業(yè)又內含著文化產業(yè)，也就內在地決定了人民具有管理文化產業(yè)發(fā)展的最終權力。這就意味著，文化產業(yè)促進法的立法精神、立法原則和法律規(guī)定，都不得與這一憲法規(guī)定相抵觸，不得違背這一憲法條款。事實上，人民群眾才是文化發(fā)展的真正主體，當然也是文化產業(yè)發(fā)展的真正主體。黨的十八大報告明確指出，“建設社會主義文化強國，關鍵是增強全民族文化創(chuàng)造活力”*胡錦濤：《堅定不移沿著中國特色社會主義道路前進 為全面建成小康社會而奮斗——在中國共產黨第十八次全國代表大會上的報告》，2012年11月8日。。黨的十八屆三中全會決定明確指出，“以激發(fā)全民族文化創(chuàng)造活力為中心環(huán)節(jié)，進一步深化文化體制改革”*中共中央：《中共中央關于全面深化改革若干重大問題的決定》，2013年11月12日中國共產黨第十八屆中央委員會第三次全體會議通過。。貫徹落實黨的十八大和十八屆三中全會精神，讓人民真正行使文化產業(yè)最終管理權，這是文化產業(yè)促進法必須堅持的基本精神和基本原則。對于文化產業(yè)促進法而言，人民的最終管理權力具體包括，各級人民政府促進文化產業(yè)行為的法律授權，人民群眾作為主體促進文化產業(yè)發(fā)展的各種途徑和形式的法律規(guī)定，人民群眾監(jiān)督政府文化產業(yè)促進行為的合法性和促進措施落實執(zhí)行情況的法律規(guī)定。人民行使文化產業(yè)發(fā)展最終管理權，要通過全國人民代表大會和地方各級人民代表大會實現。

關于文化權利的條款。憲法中關于文化權利的條款分為兩個部分，一是關于公民文化權利的條款，二是關于民族文化權利的條款。關于公民文化權利的條款一共有3條，分別為憲法第三十五條、第四十七條和第四十八條。憲法這三個條款分別賦予公民三項文化權利，第一項是言論和出版自由的權利，第二項是進行科學研究、文學藝術創(chuàng)作和其他文化活動自由的權利，第三項是關于婦女的權利，憲法規(guī)定了婦女在文化上享有同男子平等的權利。關于民族文化權利的條款只有一條，這就是憲法第四條。憲法第四條規(guī)定的民族權利有兩項權利，一項是各民族使用和發(fā)展本民族語言文字的自由的權利，另一項是各民族保持或者改革本民族風俗習慣的自由的權利。不論是公民個人的文化權利，還是民族共同體的文化權利，因為是憲法賦予的，都不得違背，不得侵犯。文化產業(yè)促進法不得與憲法規(guī)定的公民或民族共同體的文化權利相抵觸，不得侵犯或違背這些條款。

關于文化管理權限劃分的條款。憲法中關于文化管理權限劃分的條款分為兩部分，一部分是立法機構的文化管理權限劃分，一部分是行政機構的文化管理權限劃分。關于立法機構的文化管理權限劃分的條款共有兩條，分別是憲法第七十條和第九十九條。憲法第七十條明確了文化事務在全國人民代表大會的權屬機構為全國人民代表大會的“教育科學文化衛(wèi)生委員會”。憲法第九十九條明確規(guī)定了地方各級人民代表大會在本行政區(qū)域內的文化建設計劃的審查和決定權。關于行政機構的文化管理權限劃分共有3條，分別是憲法第八十九條、第一百零七條和第一百一十九條。憲法第八十九條第七款將國家文化工作的領導和管理權限授予了國務院。憲法第一百零七條規(guī)定，縣級以上地方各級人民政府依照法律規(guī)定的權限，管理本行政區(qū)域內的文化行政工作。憲法第一百一十九條規(guī)定，民族自治地方的自治機關自主地管理本地方的文化事業(yè)，保護和整理民族的文化遺產，發(fā)展和繁榮民族文化。文化產業(yè)促進法涉及政府文化管理權限劃分，文化產業(yè)促進法所賦予的各級政府機構的文化產業(yè)促進職責，不得與上述條款相抵觸，不得違背上述條款。

文化產業(yè)促進法作為一部以促進為主要功能的文化產業(yè)基礎性法律，必然要對促進體制做出基本的制度安排。構建這樣的制度安排，必須充分研究立法機構與行政機構在文化管理權限方面的憲法授權，特別是不同政府層級間文化管理權限的憲法劃分。在此基礎上，明確規(guī)定國家和各級政府在促進文化產業(yè)發(fā)展方面的不同職責，特別是不同政府部門以及不同層級政府間的協(xié)調機制。文化產業(yè)促進法的所有這些規(guī)定，都要堅決防止與憲法的相關規(guī)定相抵觸。根據促進文化產業(yè)發(fā)展的實踐，文化產業(yè)促進法立法特別需要注意兩點，一是憲法第九十九條明確規(guī)定的地方各級人民代表大會在本行政區(qū)域內的文化建設計劃的審查和決定權，二是憲法第一百一十九條規(guī)定的民族自治地方的文化事業(yè)、保護和整理民族的文化遺產、發(fā)展和繁榮民族文化的管理權限。這兩條通常是容易被忽視的，因此，文化產業(yè)促進法立法必須注意這兩點，以使其法律規(guī)定不至與憲法的這兩條規(guī)定相違背、相抵觸。

[責任編輯：王成利]

賈旭東(1963-)，男，中國社會科學院文化研究中心副主任，研究員；宋曉玲，中國傳媒大學文化發(fā)展研究院博士研究生。

文化產業(yè)研究

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1003-8353(2016)02-0060-06