鄭智勇
河南名人律師事務(wù)所,河南 許昌 461000
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鄭智勇
河南名人律師事務(wù)所,河南許昌461000
摘要:以封閉和人合為特征的有限責(zé)任公司,經(jīng)營中,這種特征保障了公司經(jīng)營的靈活性,但同時也為公司僵局的產(chǎn)生提供了可能。本文從公司僵局產(chǎn)生的原因以及司法救濟(jì)途徑出發(fā),闡述《公司法》及相關(guān)司法解釋關(guān)于公司僵局司法解散的條件認(rèn)定、分析,通過對提起公司僵局司法解散訴訟遇到的問題進(jìn)行梳理和分析,最后對公司僵局司法解散提出法律風(fēng)險預(yù)防建議。
關(guān)鍵詞:公司僵局;司法解散
一、公司僵局產(chǎn)生的原因
有限公司封閉性和人合性是公司僵局產(chǎn)生的基礎(chǔ)。有限公司日常運(yùn)營管理活動,無論是經(jīng)營方針和目標(biāo)的制定、重大經(jīng)營決策、高管人員選聘,還是財(cái)務(wù)、人事、物資管理,都需要公司股東之間的高度信任和充分合作。如果,股東之間處于矛盾對立面,那很多事項(xiàng)的決策都會意見不一,甚至沖突不斷,導(dǎo)致公司經(jīng)營管理不能正常進(jìn)行,從而形成公司僵局。
二、公司僵局司法救濟(jì)途徑的法律規(guī)定
2005年修改后的《公司法》首次采用立法的形式,直接規(guī)定了公司僵局的兩種司法救濟(jì)途徑,為公司僵局的當(dāng)事人選擇解決途徑提供了基本的法律依據(jù)。
第一,股東異議請求權(quán)?!豆痉ā返?5條規(guī)定,當(dāng)股東會決議對股東的利害關(guān)系產(chǎn)生重大影響時,持有異議的股東享有要求公司以公平合理價格購買自已所持有的公司股份的權(quán)利。
第二,提起公司僵局的司法解散訴權(quán)。《公司法》183條規(guī)定,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東,可以請求人民法院解散公司。
三、提起公司僵局司法解散的條件認(rèn)定分析
如果通過司法途徑提起解散公司的訴訟,公司多年經(jīng)營贏得商譽(yù)就會毀于一旦,股東、董事們曾傾注的大量心血將付之東流,而且公司解散必將對公司的職員、債權(quán)人等利益相關(guān)者產(chǎn)生或大或小的不利影響。因此,法律在給予股東公司僵局司法解散救濟(jì)權(quán)的同時也規(guī)定了嚴(yán)格的提起條件。
根據(jù)梳理《公司法》183條以及2014年《關(guān)于修改關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定的決定》修正)(以下簡稱《司法解釋二》)的法律條文,可以清晰的看出提起公司僵局司法解散需要具備以下條件:
(一)公司僵局司法解散的形式條件
1.提起司法解散的原告主體資格
有限公司表決權(quán)通常是股東按照出資比例決定的,全體股東按照“多數(shù)決”方式形成決議。因此,為保護(hù)股東權(quán)利,持有出資份額少的小股東可以將其所持有的股份合計(jì)使用。在公司僵局產(chǎn)生時,單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東有提起解散公司的權(quán)利。
2.提起司法解散的被告主體資格
《司法解釋二》明確規(guī)定提起司法解散的被告主體應(yīng)當(dāng)是公司。因此,在提起司法解散時,不能把股東單獨(dú)作為被告或把股東和公司共同作為被告。筆者認(rèn)為,公司的其他股東可以作為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟。
(二)公司僵局司法解散的實(shí)質(zhì)條件
1.僵局一般產(chǎn)生于股東之間或者董事之間
股東會、董事會、監(jiān)事會是公司治理的三駕馬車,公司的正常運(yùn)轉(zhuǎn)需要三個機(jī)構(gòu)的配合,通過管理機(jī)構(gòu)行使職權(quán)以及股東行使股東權(quán)利實(shí)現(xiàn)的。一旦公司股東之間或董事之間因其利益沖突而產(chǎn)生矛盾,往往就會導(dǎo)致公司不能正常運(yùn)轉(zhuǎn),而陷入僵局。
2.僵局的判斷標(biāo)準(zhǔn)
不是股東或者董事內(nèi)部發(fā)生矛盾、對抗就可以申請司法解散,而是規(guī)定了嚴(yán)格的審查判斷標(biāo)準(zhǔn)——公司經(jīng)營管理是否發(fā)生嚴(yán)重困難。
首先,該困難的源泉側(cè)重于公司內(nèi)部的管理存在嚴(yán)重障礙,如股東會機(jī)制失靈、無法就經(jīng)營管理進(jìn)行決策等,而不是外部性的經(jīng)營障礙,如公司資金缺乏、嚴(yán)重虧損等經(jīng)營性困難。
其次,該困難有其特定的表現(xiàn)形式。一是體現(xiàn)在股東之間:公司在兩年以上無法召開股東會,或者公司股東表決時無法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例,持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會決議。二是體現(xiàn)在董事和董事之間:在公司運(yùn)營管理中長期產(chǎn)生沖突,且無法通過股東會解決。
最后,該困難要達(dá)到“嚴(yán)重程度”。該嚴(yán)重程度的判斷標(biāo)準(zhǔn),一是時間判斷標(biāo)準(zhǔn),兩年無法召開股東會或者持續(xù)兩年無法做出有效股東會決議。二是公司解決機(jī)制的功能完全喪失,董事會出現(xiàn)沖突,而無法通過股東會解決。
3.如果不解散,股東利益將遭受嚴(yán)重?fù)p失。
如果公司持續(xù)僵局下去,提起訴訟股東的股權(quán)諸如分紅權(quán),決策權(quán)、表決權(quán)、知情權(quán)等,也無法實(shí)現(xiàn),其利益也將受到嚴(yán)重?fù)p失。
四、提起公司僵局司法解散存在的問題分析
(一)舉證責(zé)任分配及證明主張方面
《公司法》及其司法解釋并未對提起司法解散的舉證責(zé)任分配進(jìn)行特殊規(guī)定,因此,應(yīng)當(dāng)按照“誰主張,誰舉證”的原則,由提起司法解散訴訟的股東承擔(dān)舉證責(zé)任。但是,實(shí)踐中,股東究竟向法院提出什么樣的證據(jù),才能認(rèn)為盡到了舉證責(zé)任呢?
筆者根據(jù)最高法院審委會2012年4月9日發(fā)布的指導(dǎo)案例8號“林某清訴常熟市凱某實(shí)業(yè)有限公司解散公司案”(以下簡稱“指導(dǎo)案例8號”)梳理分析得出,股東提起司法解散需要提交以下證據(jù)來證明自己的主張:
第一,提交公司內(nèi)部運(yùn)營管理機(jī)制已經(jīng)陷入癱瘓、停滯的僵局狀態(tài)的證據(jù)材料。
第二,提交認(rèn)定公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難,如不解散,股東利益將遭受嚴(yán)重?fù)p失的證據(jù)材料。例如,最后一次召開股東會的文件日期顯示,至起訴已經(jīng)滿兩年,這期間沒有召開股東會;或者盡管召開了股東會,但一直無法形成有效的股東會決議。
第三,提交已經(jīng)窮盡其他救濟(jì)途徑的證據(jù)材料。公司因發(fā)生僵局走到司法解散這一最后救濟(jì)途徑,說明股東之間已經(jīng)發(fā)生了根本的不可調(diào)和的矛盾,如果能通過“股東改選董事、監(jiān)事或任命選聘新的高管”來化解矛盾,或者通過“股權(quán)轉(zhuǎn)讓、請求公司收購股權(quán)、請求確認(rèn)董事會或股東會決議無效或撤銷決議等等”途徑來解決僵局,就不能說股東已經(jīng)窮盡了其他救濟(jì)途徑。
因此,筆者認(rèn)為,提起訴訟的股東還需要向法院提交已經(jīng)為緩解僵局做了實(shí)質(zhì)性努力的證據(jù)材料。同時,法院審查時也不必拘泥于上述“救濟(jì)手段”是否逐一全部用盡。
第四,必要時可以向法院申請證據(jù)保全。公司僵局發(fā)生后,如果起訴的股東認(rèn)為放置在公司的某些證據(jù)存在可能被銷毀的可能,股東可以向法院申請證據(jù)保全。
(二)法院審查時是否應(yīng)當(dāng)考慮提起訴訟的股東方在公司僵局中具有的過錯
實(shí)踐中,公司往往以股東對公司僵局的產(chǎn)生存在過錯為由,認(rèn)為法院不應(yīng)當(dāng)支持股東解散公司的訴求。例如,提起訴訟的股東擅自離職,不參加公司董事會的會議,不參加股東會的會議,人為制造公司僵局等等。
筆者認(rèn)為,能否采取司法解散救濟(jì)途徑取決于公司是否存在僵局以及是否符合《公司法》183條規(guī)定的實(shí)質(zhì)條件,而不取決于公司僵局產(chǎn)生的原因和責(zé)任?!豆痉ā?83條沒有限制過錯方股東提起解散公司的權(quán)利,因此即使提起訴訟的股東對公司僵局原因的產(chǎn)生具有過錯,其仍然有權(quán)請求解散公司。
五、公司僵局司法解散的法律風(fēng)險和預(yù)防
與其在發(fā)生糾紛后對簿公堂,不如防患于未然。結(jié)合審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和相關(guān)文獻(xiàn),筆者認(rèn)為股東們在合伙設(shè)立公司時,應(yīng)當(dāng)將未來公司僵局風(fēng)險考慮進(jìn)公司章程。
首先,設(shè)置表決權(quán)時,盡量避免持股比例對等的股權(quán)結(jié)構(gòu),比如說兩方各持股50%。
其次,一旦公司發(fā)生經(jīng)營管理僵局,可以由某個中立的第三方機(jī)構(gòu)或者個人來居中調(diào)解,也可以是由特定機(jī)構(gòu)或人員暫時接管公司事務(wù),以防公司經(jīng)營因決策僵局而遭受破壞。
最后,章程還可以規(guī)定,一旦形成僵局,沖突的一方可以要求公司回購股權(quán),或者沖突一方退出公司,公司通過減資來解決矛盾。
六、結(jié)語
由于提起公司解散是有可能引起公司終結(jié)的法律后果,因此,在股東行使該項(xiàng)救濟(jì)權(quán)利時,要慎之又慎。在開始設(shè)立公司時,要慎重選擇合作伙伴。
[參考文獻(xiàn)]
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作者簡介:鄭智勇(1978-),男,漢族,河南名人律師事務(wù)所專職律師,具有建造師、物業(yè)管理師等執(zhí)業(yè)資格。
中圖分類號:D922.291.91
文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A
文章編號:2095-4379-(2016)13-0192-02