白　云

西南民族大學(xué)法學(xué)院，四川　成都　610041

淺析網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者行為的刑法規(guī)制*1

——以《刑法修正案(九)》為視角

白云

西南民族大學(xué)法學(xué)院，四川成都610041

摘要：新出臺(tái)的《刑法修正案(九)》及時(shí)作出規(guī)定，對網(wǎng)絡(luò)犯罪中的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的相關(guān)行為進(jìn)行了刑法規(guī)制。本文著重對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)承擔(dān)的刑法責(zé)任進(jìn)行分析，說明了增強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者行為的刑法規(guī)制，對于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的改善以及網(wǎng)絡(luò)犯罪的減少都具有重要影響和意義。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)犯罪；網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者；刑事責(zé)任

一、《修正案(九)》關(guān)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的法律規(guī)定

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，是指通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供信息或者為獲取網(wǎng)絡(luò)信息等目的提供服務(wù)的機(jī)構(gòu)，包括網(wǎng)絡(luò)上的一切提供設(shè)施、信息和中介、接入等技術(shù)服務(wù)的個(gè)人用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商以及非營利組織。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的地位日益提升，已經(jīng)成為重要的社會(huì)管理組織之一。在此種狀態(tài)下，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者也應(yīng)相應(yīng)地承擔(dān)起法律責(zé)任。

在《修正案(九)》中，從法律條文上揭示了現(xiàn)階段新出現(xiàn)的可能有害于互聯(lián)網(wǎng)安全的主要刑事犯罪不法類型。所修改的關(guān)于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者網(wǎng)絡(luò)犯罪的核心條文有第二十八條和第二十九條?！缎拚?九)》第二十八條增加了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的犯罪形式，還擴(kuò)大了網(wǎng)絡(luò)犯罪的主體范圍(增設(shè)單位犯罪)，將利用計(jì)算機(jī)系統(tǒng)實(shí)施的犯罪列入可以成立單位犯罪的范圍?！缎拚?九)》第二十九條的規(guī)定更加明確了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對網(wǎng)絡(luò)犯罪中幫助行為的責(zé)任追究，同時(shí)也增加單位犯罪的規(guī)定，擴(kuò)大了網(wǎng)絡(luò)犯罪的主體范圍。

“法無明文規(guī)定不為罪”是我國刑法最重要的原則之一，即如果刑法中沒有相關(guān)行為方式的條文表述，即使在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中出現(xiàn)有關(guān)不合理的行為并且明顯可以由國家強(qiáng)制力進(jìn)行控制，也不能將此種行為進(jìn)行刑法上的規(guī)制。此次修正案對于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的方法以及表現(xiàn)形式增加了條文的規(guī)定，使得對于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的網(wǎng)絡(luò)犯罪行為進(jìn)行了更加充分的規(guī)制。

二、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的刑事責(zé)任

(一)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者責(zé)任來源

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在規(guī)制網(wǎng)絡(luò)用戶利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)中起著重要作用，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的功能是作為網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容的提供者與網(wǎng)絡(luò)用戶進(jìn)行信息互通交流和為網(wǎng)絡(luò)用戶提供信息交流的平臺(tái)。當(dāng)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者違反了達(dá)到刑法所規(guī)定的社會(huì)危害性的嚴(yán)重程度時(shí)，這些義務(wù)就上升為刑法上的作為義務(wù)。如第二十八條對于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者犯罪行為的客觀表現(xiàn)形式的表述，就增加了網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的作為義務(wù)，若網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不履行作為義務(wù)，致使違法信息大量傳播、用戶信息泄露、刑事案件證據(jù)滅失的，就要受到刑事制裁。

(二)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的刑事責(zé)任

在紛雜的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在對網(wǎng)絡(luò)用戶提供服務(wù)的過程中，是否構(gòu)成刑法意義上的責(zé)任，第一，要看網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者客觀行為和主觀意思是否符合刑法的犯罪構(gòu)成要件。以《修正案(九)》第二十八條第一款來看，在客觀方面，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者作為負(fù)有網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)的主體，應(yīng)當(dāng)利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段對違法信息進(jìn)行監(jiān)控，如果在發(fā)現(xiàn)違法信息傳播時(shí)沒有及時(shí)阻止，在客觀行為上就構(gòu)成了《修正案(九)》中規(guī)定的致使違法信息大量傳播；在主觀方面，監(jiān)管部門責(zé)令網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取措施后但其并沒有進(jìn)行改正，此時(shí)就在主觀成立了故意的構(gòu)成要件。在主觀和客觀同時(shí)符合法律規(guī)定后，就應(yīng)當(dāng)處以刑罰，即三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。

第二，從網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的客觀行為和危害后果之間的因果關(guān)系來分析，《修正案(九)》第二十八條第二款，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在經(jīng)監(jiān)管部門責(zé)令后任然致使用戶信息泄露，造成嚴(yán)重后果的，要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。從一般情況來看，用戶信息是網(wǎng)絡(luò)用戶在可信任的網(wǎng)站進(jìn)行注冊或者在通過其他網(wǎng)絡(luò)渠道填寫的個(gè)人基本信息。從計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)結(jié)構(gòu)來看，不法分子是通過網(wǎng)絡(luò)技術(shù)手段盜取個(gè)人用戶信息，如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不遵守相關(guān)的法律法規(guī)或者放任不監(jiān)管此類行為，網(wǎng)絡(luò)用戶的個(gè)人信息就非常容易被不法分子大量盜竊，甚至被買賣，進(jìn)行違法犯罪行為，嚴(yán)重?fù)p害網(wǎng)絡(luò)用戶的利益。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者完全有技術(shù)能力對明顯的信息盜用行為進(jìn)行屏蔽并且舉報(bào)。因此，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的不作為行為與嚴(yán)重的犯罪后果由因果關(guān)系。

三、結(jié)語

《修正案(九)》為現(xiàn)今網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的整改做出了較大的改進(jìn)，完善了對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的刑法規(guī)制，也對信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)今后的發(fā)展產(chǎn)生了顯著的影響。此過程中，我們不僅要立足于我國當(dāng)前的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，同時(shí)也要借鑒國外相關(guān)先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)。

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中圖分類號：D924.3

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)17-0063-01

作者簡介：白云(1991-)，女，甘肅酒泉人，西南民族大學(xué)法學(xué)院，碩士研究生，研究方向：刑法學(xué)。

*西南民族大學(xué)研究生創(chuàng)新型科研項(xiàng)目研究成果(項(xiàng)目編號：CX2016SP24)，本項(xiàng)目得到西南民族大學(xué)研究生創(chuàng)新型科研項(xiàng)目資助。