何成誠

中南林業(yè)科技大學(xué)，湖南　長沙　410018

無效建設(shè)工程施工合同的工程款結(jié)算研究

何成誠

中南林業(yè)科技大學(xué)，湖南長沙410018

摘要：合同成立且合法有效是當(dāng)事人雙方按照合同約定享有權(quán)利與履行義務(wù)的前提，然而不同類型的合同，其合同效力對當(dāng)事人產(chǎn)生不同的影響。拿建設(shè)工程施工合同來說，如果合同有效，則工程款作為已合格工程的對價支付；如果合同無效，則工程款作為獲取已合格工程的不當(dāng)?shù)美颠€。可見，合同效力與工程質(zhì)量對建設(shè)工程合同的工程款結(jié)算有著重要的影響。

關(guān)鍵詞：建設(shè)工程；無效；結(jié)算

一、建設(shè)工程施工合同無效的一般處理情形

《司法解釋》第二條規(guī)定的參照合同約定結(jié)算工程價款的處理方式，有部分學(xué)者懷疑，這與無效合同處理的基本原則出現(xiàn)了相互違背的情況。對此，最高人民法院副院長黃松有解釋，“《司法解釋》確立了參照合同約定結(jié)算工程價款的折價補(bǔ)償原則，這與《合同法》第五十八條的規(guī)定并不矛盾，而是在處理無效的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中具體體現(xiàn)了《合同法》規(guī)定的無效處理原則?！笨偟膩碚f，無論是《司法解釋》第二條還是《合同法》第五十八條，都是為了便于案件的審理，平衡當(dāng)事人之間的利益，有利于取得法律效果和社會效果的統(tǒng)一。下文從4個角度出發(fā)，分析探討具體如何結(jié)算工程價款。

(一)合同簽訂后尚未履行前被認(rèn)定無效的情形

建設(shè)工程施工合同成立后尚未履行前，該合同被認(rèn)定為無效，處理的辦法可以直接適用《合同法》第五十八的規(guī)定。也就是可以依照締約過失或者不當(dāng)?shù)美幕驹瓌t來進(jìn)行處理。如果在此過程中，一方有過錯，則應(yīng)當(dāng)賠付對方相應(yīng)的損失；如果雙方都存在過錯，則可以按照各自過錯程度承擔(dān)相應(yīng)過錯。

(二)合同簽訂后已經(jīng)履行尚未完工時被認(rèn)定無效的情形

建設(shè)工程施工合同在履行的過程中出現(xiàn)無效事由導(dǎo)致合同無效，應(yīng)當(dāng)停止履行該合同。對于已經(jīng)完成的部分工程進(jìn)行拆除，發(fā)包人支付的工程款予以返還。但是在實踐中，會出現(xiàn)這張 的情況，一些發(fā)包人為了加快工程進(jìn)度，追求經(jīng)濟(jì)效益，會聘請另外的承包人進(jìn)行施工，從而造成前后施工場面混亂，甚至導(dǎo)致難以區(qū)分的局面發(fā)生，單一采取拆除建筑、返還財產(chǎn)的方式，還會造成人力物力資源的浪費。所以，針對此種情形，采用折價補(bǔ)償?shù)姆绞礁鼮楹线m，將以及施工完成的部分建設(shè)工程歸屬于發(fā)包人，承包人所付出的勞動等則由發(fā)包人折價補(bǔ)償給承包人。另外，還可以參照雙方的過錯大小去分配建筑材料、人工費用、維修費用等責(zé)任的負(fù)擔(dān)。

(三)合同已經(jīng)履行完畢后被認(rèn)定無效的情形

關(guān)于已經(jīng)完工的建設(shè)工程的工程款結(jié)算問題可以通過一個案例進(jìn)行分析。例如北京某建筑公司將承建的一別墅工程發(fā)包給江蘇某建筑公司。雙方簽訂了一份勞務(wù)分包合同，北京公司收取10%固定利潤。合同按照北京公司與開發(fā)商簽訂的合同計價，采取固定總價，即一口價。工程施工完工之后，江蘇公司與北京建筑公司結(jié)算時產(chǎn)生了矛盾。江蘇公司主張施工過程中由于工程變更較多，簽證的手續(xù)不全，如果按照勞務(wù)分包合同中包干計價來計算，嚴(yán)重虧損，因此要求調(diào)高價格進(jìn)行結(jié)算，雙方產(chǎn)生了矛盾。

在這種情況下，承包人與第三方簽訂的合同，性質(zhì)屬于轉(zhuǎn)包合同，是無效的。在這個案子中，合同在名義上雖然約定為勞務(wù)分包合同，但實質(zhì)上是北京某建筑公司將別墅工程的主體及整個工程全部由江蘇公司來承包，而北京某建筑公司退出合同，這是一個轉(zhuǎn)包行為，故合同無效。

這里有兩個問題需要討論。首先第一個問題，建設(shè)工程施工合同無效時的工程款結(jié)算問題。在前文也有提到，合同無效后在法律上對當(dāng)事人沒有法律約束力，但畢竟承包人實際投入了人力、物力、勞動，把工程建起來了，他也有相應(yīng)的合法權(quán)益，能否結(jié)算工程款？筆者認(rèn)為關(guān)鍵要看工程質(zhì)量是否合格，根據(jù)《司法解釋》第二條、第三條的規(guī)定，如果合格，可以取得相應(yīng)的工程價款；如果不合格，并且經(jīng)修復(fù)仍不合格，就不能結(jié)算工程價款。所以工程質(zhì)量是無效合同能不能結(jié)算工程款的前提。再者，不僅僅是無效合同，就是有效合同，如果工程質(zhì)量經(jīng)驗收不合格，并且經(jīng)修復(fù)仍不合格，也不能結(jié)算工程款。

第二個問題，怎樣去結(jié)算工程款的問題。按照《司法解釋》的規(guī)定，無效建設(shè)工程施工合同，“可以參照合同約定價款來結(jié)算”。從字面理解，“可以參照合同約定”，可以理解為承包人對是否參照合同約定結(jié)算工程款，有選擇權(quán)，可以請求參照合同約定，也可以不請求參照。“在確定合同無效后，很多承包人都是希望按照當(dāng)年當(dāng)?shù)毓こ潭~標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行結(jié)算的?！币驗榻ㄖこ碳s定的工程價款一般都低于當(dāng)?shù)禺?dāng)年所適用的工程定額標(biāo)準(zhǔn)。一般情況下，如果按照工程定額標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行結(jié)算，承包人就能多拿一部分利潤，這就可能產(chǎn)生一種不良的導(dǎo)向，因為合同無效就可以多拿利潤，所以施工企業(yè)就會想方設(shè)法把這個合同做成有缺陷，打官司時一定要打成無效，因為打成無效比打成有效可以多拿利潤，也就是說違法的行為反到能使當(dāng)事人受益。這與我們鼓勵合法行為，打擊違法行為，規(guī)范整頓建筑市場立法宗旨和目的是相違悖的。所以，在司法實踐中，在合同無效后，應(yīng)該是參照合同約定而不是按照定額來結(jié)算工程款的。

(四)合同損害國家或第三人利益而無效的情形

建設(shè)工程施工合同不僅僅造成了當(dāng)事人的利益損失，還給國家或第三人利益造成了損害，“此時可以以收繳財產(chǎn)的方式來進(jìn)行處理?！薄⒏鶕?jù)無效合同的基本處理方式，當(dāng)合同中涉及國家利益時，所獲得的利益應(yīng)收歸國家所有，收繳的財產(chǎn)范圍僅限于所獲的利益，而不能擴(kuò)大到其他財產(chǎn)。但這都是理論層面的討論，具體在實踐中收繳財產(chǎn)的具體操作方式、途徑均不明確，故收繳財產(chǎn)不適用。

二、建設(shè)工程合同無效后工程款結(jié)算的一些思考

如前文所述，根據(jù)《司法解釋》的規(guī)定，無效施工合同是否應(yīng)進(jìn)行結(jié)算視工程質(zhì)量是否合格而定?？煞謨深惽樾危阂?、竣工驗收合格；二、驗收不合格，但經(jīng)過修復(fù)后合格。這兩種情況下，施工方可以請求參照施工合同的約定來結(jié)算。司法解釋做出這樣的規(guī)定，來源于《合同法》第五十八條的規(guī)定，合同無效后，因該合同取得的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。工程施工合同顯然不適合返還，而適用折價補(bǔ)償。

(一)“折價補(bǔ)償”在無效施工合同的適用中的爭議。

一些法院認(rèn)為，無效后的結(jié)算就是工程量據(jù)實計算、計價方式參照合同約定結(jié)算；一些法院認(rèn)為，按定額計算，利潤、管理費等不能計算。但是，司法解釋規(guī)定的按照合同約定結(jié)算，從文義上來看，就是按照合同約定的計價方式等來結(jié)算，涉及利潤、管理費等也應(yīng)計算。在如此規(guī)定下，是否存在合同有效、無效都不影響結(jié)算呢？顯然不一樣，合同有效，合同當(dāng)事方均應(yīng)全面履行約定；合同無效時，前提是工程質(zhì)量合格才可請求參照合同約定結(jié)算，結(jié)算范圍也應(yīng)限于工程價款，涉及其他違約事項若參照合同尚存爭議。

(二)對公平等價有償原則的違背

非法轉(zhuǎn)包、違法分包會導(dǎo)致合同無效，其中的非法轉(zhuǎn)包和違法分包的實際施工人往往是缺乏資質(zhì)的，所以就算建設(shè)工程驗收合格，以這樣的施工人而完成的建設(shè)工程不能是高質(zhì)量的，甚至有理由相信是存在安全隱患的。然后根據(jù)《司法解釋》第二條的規(guī)定，不具備資質(zhì)的施工人完成的工程經(jīng)驗收合格就可以要求支付工程款，“不符合法律規(guī)定的公平原則與等價有償原則?！?/p>

(三)實際施工人的權(quán)利保護(hù)

故業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，出現(xiàn)在這樣實踐中，還有一個問題容易出現(xiàn)：實際施工人往往從前手承包人手中接受施工工程，簽訂的合同價過低，實際施工人又如何主張權(quán)利?有人認(rèn)為根據(jù)司法解釋的規(guī)定，是否請求參照合同約定計算工程款是實際施工人的權(quán)利，而不是附帶的義務(wù)，那么，合同約定價款過低時，也可不請求參照該合同計算；同時，從《合同法》對無效合同的系列規(guī)定來看，若是再分包合同無效，實際施工人與發(fā)包人形成事實上的施工合同關(guān)系，可主張參照發(fā)包人與直接承包人簽訂的施工合同來計算。當(dāng)然，這僅是理論探討，實踐中待考察。

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中圖分類號：D923.6

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)17-0170-02

作者簡介：何成誠(1991-)，女，貴州貴陽人，中南林業(yè)科技大學(xué)，民商法學(xué)碩士研究生。