房啟蒙

吉林財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，吉林　長(zhǎng)春　130117

利用影響力受賄罪定罪依據(jù)研究

房啟蒙

吉林財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，吉林長(zhǎng)春130117

摘要：2009年《中華人民共和國(guó)刑法修正案(七)》在刑法第三百八十八條后增加一條，增加了“利用影響力受賄罪”。筆者在查閱相關(guān)資料時(shí)發(fā)現(xiàn)利用影響力受賄罪的研究大部分都在于對(duì)其法理的研究，而關(guān)于國(guó)家實(shí)物中到底怎樣認(rèn)定利用影響力受賄罪成果卻不多。本文著力于以法的正式淵源，研究國(guó)家認(rèn)為的利用影響力受賄罪的界限在哪。

關(guān)鍵詞：利用影響力受賄罪；主體；謀取不正當(dāng)利益

一、利用影響力受賄罪的淵源

從國(guó)際的角度來(lái)看，利用影響力受賄罪來(lái)源于《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》。我國(guó)刑法學(xué)者趙秉志認(rèn)為，利用影響力受賄罪源于《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》第十八條規(guī)定的影響力交易犯罪。作為《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》的締約國(guó)，我國(guó)有義務(wù)將公約內(nèi)容轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)立法，因此，我國(guó)的利用影響力受賄罪的出現(xiàn)同時(shí)也是在貫徹《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》的精神。從國(guó)內(nèi)的角度看，有些學(xué)者認(rèn)為利用影響力受賄罪來(lái)源的黨的紀(jì)律文件，如1990年中共中央紀(jì)律檢查委員會(huì)《關(guān)于共產(chǎn)黨員在經(jīng)濟(jì)方面違法違紀(jì)黨紀(jì)處分的若干規(guī)定(試行)》第13條等。

二、規(guī)定利用影響力受賄罪的必要性和緊迫性

19世紀(jì)末，震驚國(guó)內(nèi)外的我國(guó)某沿海城市走私案案發(fā)，其涉案金額530億元之巨，案件涉及面之廣，是前所未見(jiàn)；犯罪人的‘交友之術(shù)’更是令人驚嘆！“高息舉債”、“紅樓淫影”、“高薪招‘親’”等等挖空心思的手段，遠(yuǎn)超你我的想象?！罢小H’付高薪”。犯罪人為了全面打開(kāi)走私渠道，將當(dāng)?shù)厣婕皺z察監(jiān)督部門(mén)的關(guān)鍵人物的子女親屬全部招進(jìn)公司，予以極高的薪資和福利待遇。這些關(guān)鍵部門(mén)關(guān)鍵人物的子女親屬為自己公司的‘生意’發(fā)揮著舉足輕重的作用。但是，因?yàn)闊o(wú)法可依，他們卻未受到應(yīng)得的審判。而另一影響力較小的案子，由于三百八十八條的修改，得到了適當(dāng)?shù)膶徟?。另外近幾年這類(lèi)犯罪頻發(fā)，從地域上看，利用影響力受賄的犯罪在中國(guó)已經(jīng)十分普遍了；從時(shí)間上看，利用影響力受賄的犯罪現(xiàn)象存在已久，正印證了古話(huà)中的‘一人得道雞犬升天’；從涉案官員的級(jí)別來(lái)看，利用影響力受賄的犯罪是壓在國(guó)家的穩(wěn)定的一座‘大山’，并對(duì)社會(huì)風(fēng)氣有極其惡劣的影響；從正義價(jià)值上看，三百八十八條的及時(shí)修改體現(xiàn)了我國(guó)對(duì)法律正義的追求和維護(hù)。

三、利用影響力受賄罪的構(gòu)成要件分析

利用影響力受賄罪的客觀方面在《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》規(guī)定的較為詳實(shí)，本文不再分析。依據(jù)《刑法》第三百八十八條及相關(guān)法律法規(guī)，利用影響力受賄罪的主體和主觀方面可以從以下幾個(gè)方面分析：

(一)利用影響力受賄罪的主體是在職或離職的國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人，以及離職的國(guó)家工作人員。

1.國(guó)家工作人員范圍的界定。依據(jù)《刑法》的規(guī)定，國(guó)家工作人員不僅限于國(guó)家機(jī)關(guān)的工作人員、國(guó)有公司等人們傳統(tǒng)觀念認(rèn)為的國(guó)家人，只要依法從事公務(wù)的人員都屬于國(guó)家工作人員。

2.其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人的界定。依據(jù)《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的規(guī)定，與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人是指近親屬、情婦以及有共同利益的人。

3.解除勞動(dòng)關(guān)系后仍管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)職責(zé)的人員。根據(jù)《人民法院指導(dǎo)案例裁判要旨匯覽》黃某某受賄案，該類(lèi)人員仍以國(guó)家工作人員論。

(二)利用影響力受賄罪的主觀方面有為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益的故意，應(yīng)為直接故意。

謀取不正當(dāng)利益的標(biāo)準(zhǔn)是不斷擴(kuò)大化的。以前該標(biāo)準(zhǔn)為在違法違規(guī)的情況下，行為人獲得的利益。而根據(jù)2007年，兩高制定新的司法解釋可知，以不合市場(chǎng)的價(jià)格高賣(mài)低買(mǎi)房屋、汽車(chē)，做有限合伙人等行為所獲得的利益都屬于不正當(dāng)利益。因此，謀取不正當(dāng)利益的范圍是呈現(xiàn)擴(kuò)大化的趨勢(shì)。

這種趨勢(shì)毋庸置疑能更好的指引人們的行為，降低利用影響力受賄的犯罪發(fā)生率；懲罰敢于觸碰法律底線的人，給予其他人警示；維護(hù)憲法法律的權(quán)威。但，對(duì)于謀取不正當(dāng)利益過(guò)于寬泛的界定卻會(huì)造成社會(huì)過(guò)度恐慌，國(guó)家工作人員的不敢作為等負(fù)面效應(yīng)。

1.針對(duì)特定人的“明顯高賣(mài)低賣(mài)”行為所獲得的利益界定，不應(yīng)一律認(rèn)定為不正當(dāng)利益，而且“明顯”一詞范圍太過(guò)模糊。以下兩種高賣(mài)低賣(mài)的行為不宜認(rèn)定為犯罪行為：a、正常的商業(yè)買(mǎi)賣(mài)行為，當(dāng)事人之間行為無(wú)任何有關(guān)于職權(quán)或者地位的利益。b、高賣(mài)低買(mǎi)的價(jià)格的差額不超過(guò)市場(chǎng)價(jià)格的30%的交易行為，不宜認(rèn)定為“明顯高賣(mài)低買(mǎi)”的犯罪行為。“明顯高賣(mài)低買(mǎi)”的交易行為可以理解為以不合理的價(jià)格買(mǎi)賣(mài)。不合理的價(jià)格根據(jù)文義解釋為當(dāng)事人一方定的價(jià)格是過(guò)分損害自己的利益。依據(jù)《合同法解釋(二)》第二十九條第二款可知超出實(shí)際損失的30%才為“過(guò)分高于造成的損失”。

2.二十年以上朋友基于友情或其他情感而贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)，并且，事前事后當(dāng)事人極其關(guān)系密切的人之間的行為無(wú)任何有關(guān)職權(quán)的方面的行為。古詩(shī)有云，海內(nèi)存知己，天涯若比鄰。古典名曲《高山流水》亦被譽(yù)為千古佳話(huà)，代代相

傳。正常的人際交往是符合中國(guó)人道德觀的，亦是人們所應(yīng)當(dāng)倡導(dǎo)的。不應(yīng)以天下烏鴉一般黑的眼光看待所有人。

3.當(dāng)事人過(guò)年過(guò)節(jié)的具有財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的娛樂(lè)行為，尤其是當(dāng)事人之間有親屬關(guān)系或世交家庭，不宜認(rèn)定為于以賭博形式收受賄賂。

四、利用影響力受賄罪與受賄罪共犯的差異

依據(jù)刑法，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。受賄罪的共犯與利用影響力受賄罪的區(qū)分關(guān)鍵點(diǎn)就是國(guó)家工作人員本人與其近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人在主觀方面是否有共同的故意。如果犯罪嫌疑人之間有共同的受賄故意，應(yīng)依法認(rèn)定為受賄罪的共犯。否則，國(guó)家工作人員不構(gòu)成犯罪，其近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人構(gòu)成利用影響力受賄罪。

五、利用影響力受賄罪的特點(diǎn)

(一)利用影響力受賄罪的危害行為具有多樣性

該罪的常見(jiàn)的受賄行為表現(xiàn)為代為理財(cái)?shù)男袨?，不?shí)際出資而成為公司的股東的行為，高買(mǎi)低賣(mài)價(jià)值較大物品的行為，捐助出國(guó)旅游或出國(guó)留學(xué)的行為等數(shù)不勝數(shù)。

(二)利用影響力受賄罪具有隱蔽性

以不實(shí)際出資設(shè)立公司為例。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限公司股東的出資以其認(rèn)繳的出資額出資，即理論上可以1塊錢(qián)設(shè)立公司。而且，新公司法刪掉了關(guān)于兩年補(bǔ)助出資的規(guī)定。這無(wú)疑增加了以設(shè)立公司名義受賄的偵察難度。

(三)利用影響力受賄罪區(qū)別于其他貪污賄賂犯罪的顯著特點(diǎn)是“利用影響力”。

(四)利用影響力受賄罪具有補(bǔ)充性

利用影響力受賄罪具有彌補(bǔ)了發(fā)現(xiàn)具有犯罪事實(shí)，卻無(wú)證據(jù)證明國(guó)家工作人員對(duì)其近親屬或其他密切關(guān)系人索取或者收受他人財(cái)物的行為系明知，才能定罪處罰的受賄罪漏洞的作用。

六、利用影響力受賄罪的缺陷及改進(jìn)

(一)利用影響力受賄罪的在職的國(guó)家人員能否構(gòu)成無(wú)明確規(guī)定

司法實(shí)踐過(guò)程中，在職的國(guó)家工作人員亦可以成為本罪的犯罪主體，如，邵某某受賄罪、利用影響力受賄罪，周某某受賄、利用影響力受賄案，付某某貪污、利用影響力受賄案等等。但是，根據(jù)我國(guó)目前的刑法、司法解釋等，未明確規(guī)定在職的國(guó)家工作人員可以成為本罪的犯罪主體。判例法不是我國(guó)法律的正式淵源，若以司法判例為依據(jù)擴(kuò)大利用影響力受賄罪主體的范圍，就會(huì)有違罪刑法定的精神。可以將刑法的主體由“國(guó)家工作人員的近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人”，改為國(guó)家工作人員及其近親屬或者其他與該國(guó)家工作人員關(guān)系密切的人。

(二)利用影響力受賄案的立案標(biāo)準(zhǔn)過(guò)低

目前，利用影響力受賄案的立案標(biāo)準(zhǔn)適用的是《最高人民檢察院關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》。依據(jù)規(guī)定個(gè)人受賄數(shù)額在5千元以上的就應(yīng)當(dāng)立案。筆者認(rèn)為隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人們收入水平和生活水平不斷提高，立案標(biāo)準(zhǔn)過(guò)低。刑法過(guò)于嚴(yán)苛，不僅不符合中國(guó)的公序良俗，亦不利于服務(wù)型政府的建設(shè)。建議將利用影響力受賄罪的立案標(biāo)準(zhǔn)參照小額訴訟的標(biāo)準(zhǔn)，以各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資百分比為立案標(biāo)準(zhǔn)。

[參考文獻(xiàn)]

[1]賴(lài)敏娓.利用影響力受賄罪的現(xiàn)實(shí)困境及出路[J].遼寧行政學(xué)院學(xué)報(bào)，2014(10).

[2]李振林.利用影響力受賄罪的現(xiàn)實(shí)困境及出路[J].南陽(yáng)師范學(xué)院學(xué)報(bào)，2015(01).

中圖分類(lèi)號(hào)：D924.392

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：2095-4379-(2016)17-0124-02

作者簡(jiǎn)介：房啟蒙(1988-)，男，漢族，河南蘭考人，吉林財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，法律碩士在讀，研究方向：刑法。