唐 軻

（546600　廣西壯族自治區(qū)荔浦縣人民檢察院　廣西 荔浦）

論指定居所監(jiān)視居住制度的規(guī)范與完善

唐 軻

（546600廣西壯族自治區(qū)荔浦縣人民檢察院廣西 荔浦）

強制措施對于保障刑事訴訟活動的順利進行具有重要作用。刑訴法第73條增加了可以指定居所監(jiān)視居住的適用情形、執(zhí)行地點、批準機關(guān)以及監(jiān)督機關(guān)，在法律規(guī)定上完善了監(jiān)視居住這一強制措施體系，凸顯了該措施的重要性。

指定居所監(jiān)視居??；規(guī)范性；司法實踐

強制措施對于保障刑事訴訟活動的順利進行具有重要作用。刑訴法第73條增加了可以指定居所監(jiān)視居住的適用情形、執(zhí)行地點、批準機關(guān)以及監(jiān)督機關(guān)，在法律規(guī)定上完善了監(jiān)視居住這一強制措施體系，凸顯了該措施的重要性。但這一強制措施的適用在具體實踐中仍然存在一些問題，有待解決。

一、指定居所監(jiān)視居住的基本規(guī)定及適用現(xiàn)狀

修訂后的《刑事訴訟法》第73條以及《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》（以下稱《刑訴規(guī)則》）對指定居所監(jiān)視居住作了較為詳盡的規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定，目前檢察機關(guān)指定居所監(jiān)視居住內(nèi)容特點可以概括如下：定位于監(jiān)視居住的特殊執(zhí)行方式；適用條件的限定性；適用須經(jīng)上級機關(guān)批準；被執(zhí)行監(jiān)視居住人基本權(quán)利的保障性；具有折抵刑期的法律效果等。自2011年新刑訴法修正案草案公布以來，指定居所監(jiān)視居住制度就成為了公眾爭議的焦點。很多學(xué)者擔(dān)憂該制度在濫用和不當(dāng)適用的情況下，會嚴重侵犯犯罪嫌疑人、被告人的人身權(quán)利，與“尊重和保護人權(quán)”的規(guī)定相悖，也無法實現(xiàn)羈押替代措施的價值目標，有人甚至提出應(yīng)廢除監(jiān)視居住制度。

“特別重大賄賂犯罪”如何界定在司法實踐中存在困惑?！度嗣駲z察院刑事訴訟規(guī)則（試行）》（下稱刑訴規(guī)則）規(guī)定，有下列情形之一的，屬于特別重大賄賂犯罪：涉嫌賄賂犯罪數(shù)額在五十萬元以上，犯罪情節(jié)惡劣的；有重大社會影響的；涉及國家重大利益的。有人認為對涉案金額五十萬元以上的標準應(yīng)是查清屬實的犯罪數(shù)額。還有人對什么是“有重大社會影響”、“涉及國家重大利益”界定不清，不敢采用這兩條標準適用指定居所監(jiān)視居住。刑訴法進一步完善了對人權(quán)的保障，在適用指定居所監(jiān)視居住措施時，要準確理解法律，確實保障人權(quán)，為此要正確認識指定居所監(jiān)視居住措施的適用條件。筆者認為，對以下幾種情形，檢察機關(guān)可適用指定居所監(jiān)視居住。一是個人涉嫌賄賂犯罪50萬元以上的。二是黨政機關(guān)、重要職能部門的處級以上領(lǐng)導(dǎo)干部。三是情節(jié)特別嚴重的賄賂案件，如強行索取財物，因賄賂行為使國家或社會利益遭受重大損失、在轄區(qū)有重大影響等情形。

二、指定居所監(jiān)視居住規(guī)定存在的問題

依學(xué)理，法律明確性原則是指“法律對公民基本權(quán)利的限制必須內(nèi)容明確，能夠為公民的行為提供確定性的指引”。但是，《刑事訴訟法》、《刑訴規(guī)則》關(guān)于指定居所監(jiān)視居住的適用條件、執(zhí)行地點、被監(jiān)視居住人的權(quán)利限制程度、通知犯罪嫌疑人家屬、程序規(guī)定以及檢察監(jiān)督等規(guī)定存在著相當(dāng)大的模糊性和不確定性。具體如下：根據(jù)《刑事訴訟法》第72、73條的規(guī)定，指定居所監(jiān)視居住必須符合逮捕條件，但是該逮捕條件如何認定和把握立法未予明確?！缎淘V規(guī)則》第45條第二款對“特別重大賄賂犯罪”進行了解釋，但是除第（一）項犯罪數(shù)額條件較為具體外，其余仍是概括性規(guī)定，實踐中不易把握。根據(jù)《刑事訴訟法》第75條的規(guī)定，被監(jiān)視居住的人應(yīng)當(dāng)嚴格遵守法定義務(wù)。但是法定義務(wù)外，被監(jiān)視居住人在生活場所中正常生活的權(quán)利法律是否應(yīng)當(dāng)保障，如：是否可以與家人共同生活，“滿足基本的生活條件”具體包括哪些條件，被監(jiān)視居住人是否享有申請被逮捕的權(quán)利等等，立法均未予明確。根據(jù)《刑事訴訟法》第73條確立了指定居所監(jiān)視居住“通知家屬為主，不通知為例外”的原則。但是因為條文規(guī)定的概括性，結(jié)合司法實踐中遇到的問題，尚需明確以下事項：通知的對象為誰，“家屬”的范圍如何界定，可否只通知犯罪嫌疑人的單位等；通知的內(nèi)容包括哪些；“無法通知”具體包括哪些情形；通知的機關(guān)為誰，通知方式是否受有限制，通知時限是采“發(fā)出主義”還是“送達主義”等等。根據(jù)《刑事訴訟法》第73條第三款、第33條的規(guī)定，被監(jiān)視居住人享有委托辯護權(quán)。但是，出于懲治腐敗和刑事偵查的需要，《刑事訴訟法》第37條又規(guī)定，辯護律師同犯罪嫌疑人會見、通信等要經(jīng)過偵查機關(guān)的許可。但是關(guān)于許可的條件、期限、安排會見的時間以及監(jiān)視居住期間是否始終不許可會見等，法律和司法解釋均未作出規(guī)定。什么是指定的居所，指定居所監(jiān)視居住到底可以在哪些地方執(zhí)行，這是關(guān)系指定居所監(jiān)視居住執(zhí)行的核心問題，法律和司法解釋均未作出規(guī)定。現(xiàn)有立法關(guān)于申報程序、轉(zhuǎn)捕程序、執(zhí)行程序以及檢察監(jiān)督的規(guī)定也存在大量爭議等。例如為規(guī)避刑訴法規(guī)定，部分偵查機關(guān)在初查后，通過“立案下沉”的方式，將案件指定下一級管轄，然后再由其批準適用指定居所監(jiān)視居住措施。囿于辦案安全的考慮，偵監(jiān)部門、監(jiān)所部門也很難對指定居所監(jiān)視居住進行及時有效的監(jiān)督。

以往監(jiān)視居住措施在檢察機關(guān)辦案實踐中運用不多，一個很重要的原因是它和取保候?qū)徳谶m用條件、實際效果上都差不多，但它的執(zhí)行難度大，作用時間短，還經(jīng)常出現(xiàn)“監(jiān)視不住”的尷尬情形。按照刑訴法規(guī)定，指定居所監(jiān)視居住由公安機關(guān)負責(zé)執(zhí)行，但因公安機關(guān)人員缺乏，導(dǎo)致這項措施的執(zhí)行實際上還是由檢察機關(guān)為主來執(zhí)行。而檢察機關(guān)本身法警和辦案人員有限，長期監(jiān)視犯罪嫌疑人，稍有不慎，有可能出現(xiàn)自殺或逃跑等安全問題。在適用指定居住監(jiān)視居住的時候，還應(yīng)當(dāng)處理好檢察機關(guān)偵查工作與公安機關(guān)監(jiān)視居住執(zhí)行工作的銜接問題，以保證被監(jiān)視居住人隨傳隨到，使偵查工作順利進行。

三、完善指定居所監(jiān)視居住制度的建議

1.指定居所監(jiān)視居住制度檢察監(jiān)督要深入探索

一是明確作出指定居所監(jiān)視居住決定的人民檢察院偵查部門，應(yīng)當(dāng)在決定作出后二十四小時以內(nèi)，將《立案決定書》、《指定居所監(jiān)視居住決定書》、《報請指定居所監(jiān)視居住意見書》（復(fù)印件）移送本院偵查監(jiān)督部門。偵查監(jiān)督部門要求提供相關(guān)案件材料的，偵查部門應(yīng)當(dāng)及時提供。

二是明確偵查、偵監(jiān)、監(jiān)所等部門監(jiān)督檢察的重點。具體是：偵查部門應(yīng)通過變更、解除及撤銷程序?qū)τ凇安辉倬邆渲付ň铀O(jiān)視居住條件”、“法定期限屆滿”、“不應(yīng)追究刑事責(zé)任”的情形進行重點監(jiān)督。偵查監(jiān)督部門應(yīng)重點審查：是否符合指定居所監(jiān)視居住的適用條件；是否按照法定程序履行批準手續(xù)；在決定過程中是否有其他違反法律規(guī)定的行為，包括申請、決定機關(guān)在指定居所監(jiān)視居住程序中，違反《刑事訴訟法》、《刑事訴訟規(guī)則》、《檢察機關(guān)執(zhí)法工作基本規(guī)范》以及其他規(guī)范性文件中禁止性規(guī)定的行為。監(jiān)所檢察部門在對執(zhí)行活動的合法性進行監(jiān)督的基礎(chǔ)上，應(yīng)重點對指定居所監(jiān)視居住的必要性進行監(jiān)督檢察。具體可以參照羈押必要性審查的方法和程序。

三是明確開展檢察監(jiān)督所采取的方式。主要包括：查閱法律文書、案件材料及有關(guān)證明材料；聽取偵查部門及辦案人員的意見；聽取犯罪嫌疑人及其法定代理人、近親屬、辯護律師或者其他有關(guān)人員的意見；其他方式。四是明確處理結(jié)果。對指定居所監(jiān)視居住的決定進行審查后，發(fā)現(xiàn)存在違法情形的，應(yīng)當(dāng)報請檢察長及時提出糾正意見；認為決定合法的，應(yīng)當(dāng)及時提出審查意見。由相關(guān)人員申請或者經(jīng)有關(guān)部門交辦、轉(zhuǎn)辦的，應(yīng)當(dāng)將審查意見及時答復(fù)申請人或有關(guān)部門。

2.將指定居所監(jiān)視居住納入國家賠償范圍

按照法律規(guī)定，指定居所監(jiān)視居住的期限應(yīng)當(dāng)折抵刑期。也就是說，法律上也承認了指定居所監(jiān)視居住的“準羈押”的性質(zhì)。那么，和逮捕一樣，將指定居所監(jiān)視居住納入國家賠償?shù)姆秶畠?nèi)，應(yīng)該是合情合理的。

3.合理設(shè)置變更程序

指定居所監(jiān)視居住的特殊性決定了不能長期地執(zhí)行，在符合變更的條件下要及時變更。相關(guān)司法解釋規(guī)定了變更程序，但規(guī)定都不甚詳細，缺乏可操作性，基本上還是偵查機關(guān)自由裁量。事實上，鑒于指定居所的安全風(fēng)險與適用成本，偵查機關(guān)在案件獲得突破或者得以批準逮捕，往往會及時解除指定居所監(jiān)視居住。但是這并不代表變更就是及時有效的，還應(yīng)當(dāng)賦予審批機關(guān)以必要性審查的權(quán)力，而不僅僅由偵查機關(guān)自行審查必要性。另外，司法解釋規(guī)定指定居所監(jiān)視居住的必要性審查時限為2個月，實踐中這一規(guī)定基本上形同虛設(shè)，因為一般情況下指定居所監(jiān)視居住到不了2個月，因此，有必要將時限縮減至1個月。

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