劉 洋

（100029　對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院　北京）

個人合伙與有限責(zé)任公司的比較研究

劉 洋

（100029對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院北京）

個人合伙和有限責(zé)任公司是現(xiàn)在普遍使用的兩種自然人共同參與經(jīng)營的法律形式。本文從兩者的共同點和區(qū)別（設(shè)立要求、財產(chǎn)關(guān)系、內(nèi)部組織形式、對外債務(wù)承擔(dān)方式等）對個人合伙和有限責(zé)任公司進(jìn)行比較分析。得出個人合伙具有“寬進(jìn)嚴(yán)出”的特點、有限責(zé)任公司具有“嚴(yán)進(jìn)寬出”的特點的結(jié)果。建議短期的合作行為采用個人合伙，長期進(jìn)行的合作行為采用有限責(zé)任公司。

個人合伙；有限責(zé)任公司；財產(chǎn)關(guān)系；內(nèi)部組織形式；對外債務(wù)承擔(dān)

個人合伙和有限責(zé)任公司是現(xiàn)在普遍使用的兩種自然人共同參與經(jīng)營的法律形式。兩者有相似的共性，也有著各自的特點。為了利于自然人在實踐中做出選擇，文章從共同點和區(qū)別對兩者進(jìn)行比較研究，以期對兩種選擇提供一些建議。

一、個人合伙和有限責(zé)任公司的簡介

個人合伙適用《民法通則》的規(guī)定。個人合伙是兩個以上的公民各自出資（可以以資金、實物或技術(shù)形式出資），共同經(jīng)營，共享所得的經(jīng)營形式。

有限責(zé)任公司適用《公司法》的規(guī)定。有限責(zé)任公司是企業(yè)法人的一種，有法人的特點，有限責(zé)任公司的財產(chǎn)獨立。有限責(zé)任公司對外用公司本身的全部財產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)責(zé)任，在內(nèi)公司股東按各自認(rèn)繳的出資額的限度對公司承擔(dān)債務(wù)責(zé)任。

二、個人合伙與有限責(zé)任公司的共同點

（1）兩者都是法律規(guī)定的組織形式。個人合伙在《民法通則》作出了規(guī)定，有限責(zé)任公司在《公司法》中做出了規(guī)定。

（2）兩者都需要有出資。個人合伙與有限責(zé)任公司都是自然人各自提供資金、實物、技術(shù)等組成組織共同經(jīng)營。

三、個人合伙與有限責(zé)任公司的區(qū)別

（一）設(shè)立的要求不同

1.個人合伙的特有設(shè)立要求

（1）個人合伙是依據(jù)合伙合同設(shè)立的。個人合伙可以訂立口頭合同或者書面合同，適用《合同法》的規(guī)定。合伙合同的內(nèi)容包括：名稱和主要營業(yè)地點，經(jīng)營范圍和經(jīng)營目的，合伙人的姓名、住址，合伙人的出資額和支付期限，利潤分配和虧損分擔(dān)方式，合伙事務(wù)的執(zhí)行方式，入伙和退出，解決爭端方式，合伙解散和清算，違約責(zé)任，①終止期限等內(nèi)容。合伙人共同約定合伙合同的內(nèi)容，合伙合同由全體合伙人簽訂后生效。

（2）個人合伙要求2個以上自然人基于出資而形成。

（3）個人合伙可以起字號，起字號的個人合伙應(yīng)當(dāng)?shù)焦ど滩块T登記，不起字號則可以不登記，登記不是個人合伙的成立要件。

2.有限責(zé)任公司的特有設(shè)立要求

（1）有限責(zé)任公司的設(shè)立依據(jù)是公司章程。公司章程須以書面形式做出。有限責(zé)任公司的公司章程的內(nèi)容包括：公司名稱和地址，公司的業(yè)務(wù)范圍，公司的注冊資本，股東的名字、出資額、出資方式和出資時間，公司的組織結(jié)構(gòu)、組織職權(quán)、議事規(guī)則，公司的法定代表人，其他事項等。公司章程由股東共同設(shè)立，公司章程應(yīng)當(dāng)由所有股東簽字蓋章，經(jīng)工商部門登記后生效。

（2）有限責(zé)任公司設(shè)立的人數(shù)要求50人以下，1人也可以設(shè)立。與個人合伙的要求稍有不同。

（3）有限責(zé)任公司的設(shè)立需向工商部門報送公司登記申請書、公司章程等文件，申請登記。不經(jīng)登記不能設(shè)立有限責(zé)任公司。

（二）財產(chǎn)關(guān)系不同

1.個人合伙的財產(chǎn)關(guān)系

個人合伙財產(chǎn)包含了合伙人的出資和經(jīng)營增值兩個部分。合伙人的出資一經(jīng)拿出，所有權(quán)就轉(zhuǎn)移成為合伙人共同財產(chǎn)。個人合伙內(nèi)部合伙人對合伙財產(chǎn)實行共有，即合伙財產(chǎn)屬全體合伙人共有。

2.有限責(zé)任公司的財產(chǎn)關(guān)系

有限責(zé)任公司的財產(chǎn)體現(xiàn)為有限責(zé)任公司的注冊資本，它是全體股東的出資總額。有限責(zé)任公司的股東出資一旦完成，財產(chǎn)就成為公司的獨立財產(chǎn)，獨立于股東個人。股東按照實繳的出資比例享有投票權(quán)并分取紅利。②

（三）內(nèi)部組織形式不同

1.個人合伙的組織形式

《民法通則》第30條規(guī)定合伙人須共同勞動、共同經(jīng)營。③對于合伙事務(wù)，合伙人有共同決定權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)④、請求權(quán)。合伙人都可以參與決策合伙事務(wù)，涉及到經(jīng)營方針改變，合伙人變動等重大問題，必須經(jīng)全體合伙人一致的意思表示才生效。合伙人對合伙事務(wù)有執(zhí)行的權(quán)利，個人合伙內(nèi)部可以約定每個合伙人都是執(zhí)行人，也可以約定一個或幾個合伙人為執(zhí)行人，負(fù)責(zé)執(zhí)行內(nèi)部事務(wù)，不論以哪種形式，執(zhí)行的結(jié)果由全體合伙人承擔(dān)。不負(fù)責(zé)執(zhí)行的合伙人有監(jiān)督權(quán)，可以監(jiān)督負(fù)責(zé)執(zhí)行的合伙人，具體包括經(jīng)營狀況、財產(chǎn)使用及管理情況等，并有權(quán)檢查財務(wù)賬目。當(dāng)合伙人為合伙事務(wù)墊付了資金時對合伙有求償權(quán)。

總的來說，合伙事務(wù)是按照合伙人的約定執(zhí)行的，并無法定的組織形式要求。

2.有限責(zé)任公司的組織形式

《公司法》對有限責(zé)任公司的組織形式做出了規(guī)定，有限責(zé)任公司由股東會、董事會、監(jiān)事會組成。

股東會是有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)⑤，是公司的意思表示機(jī)構(gòu)。股東會由全體股東組成，人數(shù)50人以下。股東會負(fù)責(zé)決定公司的經(jīng)營方針，選舉和更換董事、監(jiān)事，審議董事會、監(jiān)事會報告，審議財務(wù)預(yù)算決算方案，決定利潤分配、虧損彌補(bǔ)方案，及公司增減資、合并分立等事項，并可以修改公司章程。⑥股東會不是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)，它采用會議的形式。股東會有兩種會議——定期會議和臨時會議。股東會召集和主持也有要求，首次會議是由出資最多的股東進(jìn)行召集和主持，其后的股東會召集由董事會進(jìn)行，主持由董事長進(jìn)行。

董事會是有限責(zé)任公司的執(zhí)行機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)執(zhí)行和日常經(jīng)營決策。董事會由股東會確定設(shè)立，對股東會負(fù)責(zé)。董事會由董事組成，人數(shù)為3-13人，實踐中常設(shè)為單數(shù)，便于表決。董事會的職責(zé)是執(zhí)行股東會的決議，決定公司經(jīng)營計劃、投資方案，制定預(yù)決算、利潤分配、虧損彌補(bǔ)方案，決定公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人的聘任和報酬，決定公司的管理機(jī)構(gòu)和管理制度等事項。⑦董事會由董事長召集和主持。董事會的決議須要做成會議記錄，并且全體董事須在其上簽名。股東人數(shù)較少的公司可以不設(shè)立董事會，可以設(shè)1名執(zhí)行董事代為行使董事會的職責(zé)。

監(jiān)事會是有限責(zé)任公司的監(jiān)督機(jī)關(guān)。監(jiān)事會由股東會確定設(shè)立，對股東會負(fù)責(zé)，并向其報告工作。監(jiān)事會由監(jiān)事組成，人數(shù)不少于3人。監(jiān)事會中應(yīng)有職工代表，職工代表在其中比例不得低于1/3。監(jiān)事會負(fù)責(zé)檢查公司財務(wù)，檢查董事、高管的公務(wù)執(zhí)行行為，對董事、高級管理人員的不法行為予以糾正、提起訴訟或提起罷免等事項。⑧為方便對董事的監(jiān)督，監(jiān)事可以列席董事會會議。股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)立監(jiān)事會，設(shè)1-2名監(jiān)事代為行使監(jiān)事會的職責(zé)。

有限責(zé)任公司的設(shè)立和運(yùn)行要遵守上述的法定組織形式。

（四）對外債務(wù)承擔(dān)方式不同

個人合伙的合伙人對于合伙債務(wù)負(fù)無限和連帶責(zé)任。每一個合伙人都有義務(wù)償還合伙的全部債務(wù)，即債權(quán)人可以找任何一個合伙人償還所有的債務(wù)。合伙人在償還了債務(wù)之后，可以向內(nèi)部其他合伙人就代償?shù)牟糠痔岢鲎穬敗?/p>

有限責(zé)任公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，以公司的獨立的財產(chǎn)為限承擔(dān)對外債務(wù)。有限責(zé)任公司的股東按各自認(rèn)繳的出資額的限度對公司承擔(dān)債務(wù)責(zé)任。但《公司法》規(guī)定濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任的股東，應(yīng)當(dāng)對公司的對外債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。⑨

綜合以上的分析研究，總結(jié)得出以下結(jié)論：

個人合伙具有“寬進(jìn)嚴(yán)出”的特點。個人合伙是容易設(shè)立并且靈活的經(jīng)營形式，它的設(shè)立只須合伙人間達(dá)成合意便可以，由合伙人共有財產(chǎn)，共管事務(wù)，內(nèi)部的組織機(jī)構(gòu)也是由合伙人由約定確定，但是對于合伙債務(wù)，合伙人負(fù)擔(dān)無限連帶責(zé)任，債權(quán)人可以找任何一位合伙人償還全部合伙債務(wù)，合伙人履行債務(wù)后可以在合伙內(nèi)部向其他合伙人追償。

有限責(zé)任公司具有“嚴(yán)進(jìn)寬出”的特點。有限責(zé)任公司的設(shè)立須依照公司法的規(guī)定，股東共同訂立公司章程，并到工商部門完成登記。有限責(zé)任公司的財產(chǎn)是公司的獨立財產(chǎn)，與股東個人脫離關(guān)系。股東按實際出資額比例享有分紅權(quán)和優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。有限責(zé)任公司的內(nèi)部結(jié)構(gòu)需完全按照公司法的要求設(shè)立和活動。對于有限責(zé)任公司的債務(wù)，公司有獨立的法人財產(chǎn)，以公司的全部財產(chǎn)為限對外承擔(dān)債務(wù)，有限責(zé)任公司的股東按各自認(rèn)繳的出資額的限度對公司承擔(dān)債務(wù)責(zé)任。但在股東濫用有限責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)揭開公司面紗，讓股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。在對外債務(wù)的承擔(dān)上，有限責(zé)任公司具有非常明顯的優(yōu)勢，分散了債務(wù)負(fù)擔(dān)的風(fēng)險。

綜上所述，如果是短期的合作行為，采用個人合伙的方式比較靈活方便；如果是長期進(jìn)行的經(jīng)營活動，采用有限責(zé)任公司的方式更規(guī)范，經(jīng)營維持得更長久，風(fēng)險也更可控。

注釋：

①《合伙企業(yè)法》第十八條

②《公司法》第三十四條.

③《民法通則》第三十條.

④《民法通則》第三十四條

⑤《合同法》第三十六條.

⑥《合同法》第三十七條.

⑦《公司法》第四十六條.

⑧《公司法法》第五十三條.

⑨《公司法》第二十條.

劉洋，對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院在職人員高級課程研修班學(xué)員，2014級國際經(jīng)濟(jì)法專業(yè)，學(xué)號201413027。