王欣鋼

（300000　天津市河?xùn)|區(qū)人民檢察院案件管理辦公室　天津）

制售假冒偽劣商品犯罪若干疑難問(wèn)題

王欣鋼

（300000天津市河?xùn)|區(qū)人民檢察院案件管理辦公室天津）

鑒于日趨嚴(yán)重的各種制售假冒偽劣商品犯罪的嚴(yán)峻態(tài)勢(shì)，強(qiáng)化對(duì)制售假冒偽劣商品犯罪的分析研究，具有重要的理論和實(shí)踐價(jià)值。文章首先通過(guò)對(duì)當(dāng)前制售假冒偽劣商品犯罪案件特點(diǎn)的分析，進(jìn)而說(shuō)明加強(qiáng)對(duì)制售假冒偽劣商品犯罪的懲治力度已經(jīng)十分必要。然后對(duì)此類犯罪從犯罪構(gòu)成、司法認(rèn)定等方面存在的重點(diǎn)、疑難問(wèn)題進(jìn)行深入地剖析、闡述，以期實(shí)現(xiàn)對(duì)此類犯罪的充分理解和把握。最后，通過(guò)制定一系列的相關(guān)解決對(duì)策，進(jìn)而在懲治制售假冒偽劣商品犯罪案件中發(fā)揮作用。

假冒偽劣商品；銷售金額；罪數(shù)問(wèn)題；懲治對(duì)策

隨著國(guó)家對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷規(guī)范和宏觀調(diào)控，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展出現(xiàn)了前所未有的好勢(shì)頭，但市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中也出現(xiàn)了不少不盡人意的假冒偽劣現(xiàn)象，嚴(yán)重?cái)_亂了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，阻礙了國(guó)民經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，成為關(guān)系國(guó)計(jì)民生的重大社會(huì)問(wèn)題。因此，加強(qiáng)對(duì)制售假冒偽劣商品犯罪案件的相關(guān)研究，通過(guò)制定相應(yīng)的對(duì)策措施從根本上遏制嚴(yán)重的制售假冒偽劣商品犯罪問(wèn)題，以期營(yíng)造一個(gè)法制健全、信用良好的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境。

一、如何理解“偽劣商品”

制售假冒偽劣商品犯罪中的“偽劣商品”應(yīng)包括兩類：偽商品和劣商品。其中的偽商品主要是指“以假充真”的商品，劣商品是指摻雜、摻假的、以次充好的以及不合格商品冒充合格商品的不合格商品。根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第2條的規(guī)定，產(chǎn)品是指經(jīng)過(guò)加工、制作、用于銷售的產(chǎn)品，但不包括建筑工程。另外，關(guān)于“在商品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格商品冒充合格商品”含義的理解，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》中進(jìn)行了具體的規(guī)定，所謂“在商品中摻雜、摻假”，是指在商品中摻入雜質(zhì)或異物，致使商品質(zhì)量不符合國(guó)家法律、法規(guī)或者商品明示質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的質(zhì)量要求，降低、失去應(yīng)有使用性能的行為。“以假充真”，是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的商品的行為?！耙源纬浜谩?，是指以低等級(jí)、低檔次商品冒充高等級(jí)、高檔次商品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為?！耙圆缓细裆唐访俺浜细裆唐贰?，是指用不符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》第26條第2款規(guī)定的質(zhì)量要求的商品來(lái)充當(dāng)符合質(zhì)量要求的商品的行為。

二、制售假冒偽劣商品犯罪的犯罪形態(tài)

從刑法第140條至第148條的規(guī)定來(lái)看，生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的犯罪形態(tài)有以下幾種：①生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為必須達(dá)到一定的銷售金額，才能構(gòu)成犯罪既遂，即“數(shù)額犯”，如：刑法第140條規(guī)定，銷售金額在5萬(wàn)元以上的；②生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為造成了一定的危害結(jié)果才能構(gòu)成犯罪的既遂，即“結(jié)果犯”，如：對(duì)人體健康造成了嚴(yán)重危害或者造成了嚴(yán)重后果的；③生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為具有一定的危險(xiǎn)性才能構(gòu)成犯罪的既遂，即“危險(xiǎn)犯”，如：足以造成食物中毒或者其他食源性疾?。虎苤灰獙?shí)施了生產(chǎn)、銷售某種特定偽劣產(chǎn)品的行為，不管有無(wú)危險(xiǎn)和是否造成一定的危害結(jié)果，都應(yīng)成立犯罪，即“行為犯”，如：刑法第144條生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪的規(guī)定。

三、制售假冒偽劣商品犯罪中銷售金額的理解

為便于司法實(shí)踐中的具體操作，下面就對(duì)如何認(rèn)定“銷售金額”問(wèn)題進(jìn)行具體地分析：

（1）只銷售偽劣商品情況下的銷售金額計(jì)算。如果生產(chǎn)者生產(chǎn)的偽劣商品沒(méi)有銷售，或者銷售者僅購(gòu)進(jìn)偽劣商品尚未銷售的，可以按被假冒商品的市場(chǎng)價(jià)格確定其銷售金額，進(jìn)而確定應(yīng)處罰的法定刑幅度。如果生產(chǎn)者、銷售者已有部分商品進(jìn)行銷售，其尚未銷售的其余同類偽劣商品，按已銷售部分的價(jià)格確定銷售金額。如果生產(chǎn)者、銷售者既有部分實(shí)際銷售出去的行為，也有與他人簽訂訂購(gòu)合同的行為，同時(shí)也有尚未來(lái)得及銷售但包括在簽訂合同中的部分，應(yīng)按照其銷售合同上的貨款進(jìn)行計(jì)算，為來(lái)得及銷售但簽訂合同的部分按同種偽劣商品的平均價(jià)格計(jì)算。

（2）偽劣商品與合格商品混合銷售情況下的銷售金額計(jì)算。如果不是將偽劣商品與合格商品混合在一起進(jìn)行銷售的話，原則上應(yīng)當(dāng)區(qū)分哪些是偽劣商品，哪些是合格商品，從而分別計(jì)算其銷售金額，然后將銷售偽劣商品的部分作為定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)。如果不能夠?qū)瘟由唐放c合格商品進(jìn)行區(qū)分的話，則應(yīng)將這兩類商品的整體數(shù)額作為銷售金額計(jì)算，因?yàn)榉缸锵右扇思热还室獾貙瘟由唐放c合格商品混合在一起造成不可區(qū)分的情況，就說(shuō)明將合格商品混入已成為犯罪嫌疑人進(jìn)行欺詐的工具，這種混合行為本身就是違法的，因此，將整體數(shù)額作為銷售金額具有合理性。同時(shí)，如果不依此進(jìn)行處理，必然進(jìn)一步鼓勵(lì)犯罪嫌疑人故意將合格商品與偽劣商品進(jìn)行混合銷售，從而逃避刑事責(zé)任，不利于維持市場(chǎng)秩序。當(dāng)然，如果犯罪嫌疑人能夠證明其中合格商品的銷售具有合法性，則應(yīng)予以排除，對(duì)此應(yīng)實(shí)行舉證責(zé)任倒置的制度。

四、罪數(shù)問(wèn)題的認(rèn)定

生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪與假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的競(jìng)合。此類問(wèn)題主要存在兩種情形：①對(duì)于犯罪嫌疑人生產(chǎn)、銷售的商品既是偽劣商品，又是假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的情況下，應(yīng)當(dāng)以一罪從重處罰還是實(shí)行數(shù)罪并罰？理論上還存在爭(zhēng)論。筆者認(rèn)為，該種情形不屬于法條競(jìng)合，假冒注冊(cè)商標(biāo)僅僅是整個(gè)行為的組成部分，該情形只是在形式上同時(shí)符合數(shù)個(gè)犯罪的構(gòu)成，但實(shí)質(zhì)上不是數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)擇一重罪從重處罰。②僅僅代為加工或者生產(chǎn)假冒偽劣商品，或者僅僅銷售假冒偽劣商品的行為，應(yīng)當(dāng)如何定性？筆者認(rèn)為，僅僅代為加工或生產(chǎn)假冒偽劣商品的行為，只涉及生產(chǎn)偽劣商品犯罪與假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的競(jìng)合，按照行為的具體情形擇一重罪處罰即可，如果行為對(duì)象還涉及到非法經(jīng)營(yíng)罪的情形，則應(yīng)當(dāng)在三個(gè)罪中擇一重罪處罰。不生產(chǎn)但銷售假冒偽劣商品的行為，可以分為兩種情況：一是犯罪嫌疑人從假冒偽劣商品的生產(chǎn)者手中直接購(gòu)進(jìn)或者通過(guò)中間環(huán)節(jié)將假冒偽劣商品購(gòu)進(jìn)，犯罪嫌疑人明知該商品是假冒偽劣的，則犯罪嫌疑人構(gòu)成銷售偽劣商品犯罪和銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的想象競(jìng)合犯，應(yīng)按照行為的具體情況在兩罪中擇一重罪處罰。二是犯罪嫌疑人在銷售偽劣商品的過(guò)程中，自己冒用他人注冊(cè)商標(biāo)后予以銷售的，對(duì)犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為銷售偽劣商品犯罪和假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的想象競(jìng)合犯，因?yàn)榧倜白?cè)商標(biāo)的行為實(shí)質(zhì)上是由銷售者實(shí)施的，犯罪嫌疑人明知這是假冒的注冊(cè)商標(biāo)卻仍予以銷售。

王欣鋼，天津市河?xùn)|區(qū)人民檢察院案件管理辦公室主任。