王欣鋼

（300000　天津市河東區(qū)人民檢察院案件管理辦公室　天津）

制售假冒偽劣商品犯罪若干疑難問題

王欣鋼

（300000天津市河東區(qū)人民檢察院案件管理辦公室天津）

鑒于日趨嚴重的各種制售假冒偽劣商品犯罪的嚴峻態(tài)勢，強化對制售假冒偽劣商品犯罪的分析研究，具有重要的理論和實踐價值。文章首先通過對當前制售假冒偽劣商品犯罪案件特點的分析，進而說明加強對制售假冒偽劣商品犯罪的懲治力度已經(jīng)十分必要。然后對此類犯罪從犯罪構成、司法認定等方面存在的重點、疑難問題進行深入地剖析、闡述，以期實現(xiàn)對此類犯罪的充分理解和把握。最后，通過制定一系列的相關解決對策，進而在懲治制售假冒偽劣商品犯罪案件中發(fā)揮作用。

假冒偽劣商品；銷售金額；罪數(shù)問題；懲治對策

隨著國家對市場經(jīng)濟的不斷規(guī)范和宏觀調控，市場經(jīng)濟的發(fā)展出現(xiàn)了前所未有的好勢頭，但市場經(jīng)濟中也出現(xiàn)了不少不盡人意的假冒偽劣現(xiàn)象，嚴重擾亂了市場經(jīng)濟秩序，阻礙了國民經(jīng)濟的健康發(fā)展，成為關系國計民生的重大社會問題。因此，加強對制售假冒偽劣商品犯罪案件的相關研究，通過制定相應的對策措施從根本上遏制嚴重的制售假冒偽劣商品犯罪問題，以期營造一個法制健全、信用良好的市場經(jīng)濟環(huán)境。

一、如何理解“偽劣商品”

制售假冒偽劣商品犯罪中的“偽劣商品”應包括兩類：偽商品和劣商品。其中的偽商品主要是指“以假充真”的商品，劣商品是指摻雜、摻假的、以次充好的以及不合格商品冒充合格商品的不合格商品。根據(jù)《產(chǎn)品質量法》第2條的規(guī)定，產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作、用于銷售的產(chǎn)品，但不包括建筑工程。另外，關于“在商品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格商品冒充合格商品”含義的理解，《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中進行了具體的規(guī)定，所謂“在商品中摻雜、摻假”，是指在商品中摻入雜質或異物，致使商品質量不符合國家法律、法規(guī)或者商品明示質量標準規(guī)定的質量要求，降低、失去應有使用性能的行為?！耙约俪湔妗?，是指以不具有某種使用性能的產(chǎn)品冒充具有該種使用性能的商品的行為?！耙源纬浜谩保侵敢缘偷燃?、低檔次商品冒充高等級、高檔次商品，或者以殘次、廢舊零配件組合、拼裝后冒充正品或者新產(chǎn)品的行為?！耙圆缓细裆唐访俺浜细裆唐贰?，是指用不符合《產(chǎn)品質量法》第26條第2款規(guī)定的質量要求的商品來充當符合質量要求的商品的行為。

二、制售假冒偽劣商品犯罪的犯罪形態(tài)

從刑法第140條至第148條的規(guī)定來看，生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的犯罪形態(tài)有以下幾種：①生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為必須達到一定的銷售金額，才能構成犯罪既遂，即“數(shù)額犯”，如：刑法第140條規(guī)定，銷售金額在5萬元以上的；②生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為造成了一定的危害結果才能構成犯罪的既遂，即“結果犯”，如：對人體健康造成了嚴重危害或者造成了嚴重后果的；③生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為具有一定的危險性才能構成犯罪的既遂，即“危險犯”，如：足以造成食物中毒或者其他食源性疾??；④只要實施了生產(chǎn)、銷售某種特定偽劣產(chǎn)品的行為，不管有無危險和是否造成一定的危害結果，都應成立犯罪，即“行為犯”，如：刑法第144條生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪的規(guī)定。

三、制售假冒偽劣商品犯罪中銷售金額的理解

為便于司法實踐中的具體操作，下面就對如何認定“銷售金額”問題進行具體地分析：

（1）只銷售偽劣商品情況下的銷售金額計算。如果生產(chǎn)者生產(chǎn)的偽劣商品沒有銷售，或者銷售者僅購進偽劣商品尚未銷售的，可以按被假冒商品的市場價格確定其銷售金額，進而確定應處罰的法定刑幅度。如果生產(chǎn)者、銷售者已有部分商品進行銷售，其尚未銷售的其余同類偽劣商品，按已銷售部分的價格確定銷售金額。如果生產(chǎn)者、銷售者既有部分實際銷售出去的行為，也有與他人簽訂訂購合同的行為，同時也有尚未來得及銷售但包括在簽訂合同中的部分，應按照其銷售合同上的貨款進行計算，為來得及銷售但簽訂合同的部分按同種偽劣商品的平均價格計算。

（2）偽劣商品與合格商品混合銷售情況下的銷售金額計算。如果不是將偽劣商品與合格商品混合在一起進行銷售的話，原則上應當區(qū)分哪些是偽劣商品，哪些是合格商品，從而分別計算其銷售金額，然后將銷售偽劣商品的部分作為定罪量刑的標準。如果不能夠將偽劣商品與合格商品進行區(qū)分的話，則應將這兩類商品的整體數(shù)額作為銷售金額計算，因為犯罪嫌疑人既然故意地將偽劣商品與合格商品混合在一起造成不可區(qū)分的情況，就說明將合格商品混入已成為犯罪嫌疑人進行欺詐的工具，這種混合行為本身就是違法的，因此，將整體數(shù)額作為銷售金額具有合理性。同時，如果不依此進行處理，必然進一步鼓勵犯罪嫌疑人故意將合格商品與偽劣商品進行混合銷售，從而逃避刑事責任，不利于維持市場秩序。當然，如果犯罪嫌疑人能夠證明其中合格商品的銷售具有合法性，則應予以排除，對此應實行舉證責任倒置的制度。

四、罪數(shù)問題的認定

生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪與假冒注冊商標罪的競合。此類問題主要存在兩種情形：①對于犯罪嫌疑人生產(chǎn)、銷售的商品既是偽劣商品，又是假冒注冊商標商品的情況下，應當以一罪從重處罰還是實行數(shù)罪并罰？理論上還存在爭論。筆者認為，該種情形不屬于法條競合，假冒注冊商標僅僅是整個行為的組成部分，該情形只是在形式上同時符合數(shù)個犯罪的構成，但實質上不是數(shù)罪，應當擇一重罪從重處罰。②僅僅代為加工或者生產(chǎn)假冒偽劣商品，或者僅僅銷售假冒偽劣商品的行為，應當如何定性？筆者認為，僅僅代為加工或生產(chǎn)假冒偽劣商品的行為，只涉及生產(chǎn)偽劣商品犯罪與假冒注冊商標罪的競合，按照行為的具體情形擇一重罪處罰即可，如果行為對象還涉及到非法經(jīng)營罪的情形，則應當在三個罪中擇一重罪處罰。不生產(chǎn)但銷售假冒偽劣商品的行為，可以分為兩種情況：一是犯罪嫌疑人從假冒偽劣商品的生產(chǎn)者手中直接購進或者通過中間環(huán)節(jié)將假冒偽劣商品購進，犯罪嫌疑人明知該商品是假冒偽劣的，則犯罪嫌疑人構成銷售偽劣商品犯罪和銷售假冒注冊商標罪的想象競合犯，應按照行為的具體情況在兩罪中擇一重罪處罰。二是犯罪嫌疑人在銷售偽劣商品的過程中，自己冒用他人注冊商標后予以銷售的，對犯罪嫌疑人應當認定為銷售偽劣商品犯罪和假冒注冊商標罪的想象競合犯，因為假冒注冊商標的行為實質上是由銷售者實施的，犯罪嫌疑人明知這是假冒的注冊商標卻仍予以銷售。

王欣鋼，天津市河東區(qū)人民檢察院案件管理辦公室主任。