馮躍安

（032300　山西省孝義市公證處　山西 孝義）

企業(yè)轉投資債務清償問題

馮躍安

（032300山西省孝義市公證處山西 孝義）

企業(yè)進行轉投資有助于對經(jīng)營風險進行分散，改善產(chǎn)業(yè)結構，對交易成本進行節(jié)約。但是在進行轉投資的過程中也必然會為債權人帶來一定的負面效益。在文中分析了企業(yè)債務轉投資的意義，并就企業(yè)轉投資債務清償問題進行分析，以期為企業(yè)在進行轉投資時提供參考。

轉投資；債務清償；企業(yè)

一、問題與意義

企業(yè)轉投資，是指該企業(yè)作為單一投資主體，以自己特定財產(chǎn)出資參加另一企業(yè)經(jīng)營，成為該企業(yè)的成員。各國法律一般都確認企業(yè)有轉投資的權利。但是，對于何種企業(yè)可以出資參加何種企業(yè)，例如：負有限責任或無限責任的企業(yè)（法人企業(yè)、非法人企業(yè)），可否參加另一負有限責任的企業(yè)而成為另一企業(yè)的有限責任成員，法律有何限制性規(guī)定；負有限或無限責任的企業(yè)（法人或非法人企業(yè)），可否參加另一負無限責任的企業(yè)而成為該企業(yè)的無限責任成員，法律規(guī)定尚不完善。企業(yè)可以參加合伙嗎？企業(yè)作為合伙人對合伙債務應承擔的是什么性質的責任——有限責任？無限責任？或者是介乎二者之間的另一種類型的責任？

二、什么是有限責任與無限責任

有限責任即有限清償責任，是指投資者對其投資經(jīng)營的活動或者由其投資組成的企業(yè)所生債務，以其特定出資財產(chǎn)額為限負責。

無限責任即無限清償責任，是指投資者對由其投資經(jīng)營的活動或者由其投資組成的企業(yè)所生債務，承擔全部清償責任，而不以其投入的某特定財產(chǎn)為限。

這里面有兩個問題必須澄清：

1.投資者的責任與企業(yè)的責任的關系

一方面，投資者作為企業(yè)的成員對企業(yè)債務自當負責；另一方面，投資者組成企業(yè)后，企業(yè)對于自身債務亦當負責。由于企業(yè)賴以承擔責任的財產(chǎn)來源于全體投資者，所以，企業(yè)的責任性質同投資者的責任是一致的；全體投資者均以其出資財產(chǎn)額為限負有限責任時，則企業(yè)、即以企業(yè)債務承擔有限責任；投資者（哪怕其中一個）負無限責任，則該企業(yè)便不以企業(yè)資產(chǎn)為限而對債務承擔清償責任，這時，首先以企業(yè)財產(chǎn)對債務承擔清償責任，不足清償時，還需由負無限責任成員負不足清償部分的清償責任。

2.無限責任的含義

無限責任須由債務人對債務承擔全部清償責任，而不以特定的有限量的財產(chǎn)額為限。例如：一家有限責任公司以10萬元出資參加合伙（或無限責任公司），該有限公司對于合伙債務的清償責任不以10萬元為限，還需以該有限公司的財產(chǎn)負責；但有限公司的財產(chǎn)本來就是有限量的（例如80萬元），其股東均以各自出資為限對公司負責，如果它所參加的合伙的債務額巨大，除首先以合伙財產(chǎn)償付外，債務余額大于作為合伙人的有限公司的財產(chǎn)總額，則該有限公司便可能不能履行全部清償責任；而中止履行部分償付責任。這時它們便不能履行無限責任，它們缺乏無限責任的能力。當然，這種債務清償責任也不同于一般有限責任，因為它畢竟不以出資額為限，除出資外，出資人還需用其他財產(chǎn)對債務承擔償付責任。那么，這是一種什么性質的責任呢？

在民法上，民事主體以承擔無限責任為原則，以承擔有限責任為例外，如英國學者Geravado Santini 認為“每一個主體的完全的（Complete）和無限的（ Unlimited）個人責任（ Personal responsibility）不管是個人還是法人，在大多數(shù)國有都是一個基本的法律責任“。（摘自孔祥俊等編公司法及配套規(guī)定新釋）

綜上所述，從法人有無限的角度而言，法人本身承擔的是無限責任，不是有限責任，從法人責任是否獨立的角度而言，法人的責任是獨立的責任，而不是非獨立的責任。持有100元人民幣股份的一個法人，其風險就是100元人民幣，而不會更多。

3.關于出資人“以各自財產(chǎn)承擔責任”

我國80年代出現(xiàn)的不具備法人資格的所謂“半緊密型聯(lián)營”或“合伙型聯(lián)營”，參加聯(lián)營的企業(yè)對于聯(lián)營體承擔什么性質的清償責任呢？人們認為，這即為無限責任。

應當指出；我國的上述聯(lián)營，各投資者所負的責任是不典型的，人們所通稱的無限責任。我國《民法通則》第52條雖然確認了這種聯(lián)營形式，但；第一，該法沒有把這種聯(lián)營明確定名為“合伙”或“合伙型”；第二，并未把其中的債務清償責任稱為無限責任，而只是規(guī)定這種聯(lián)營“由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔民事責任。按照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定連帶責任的，承擔連帶責任”。這里所謂：“以各自己所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔民事責任，不同于無限責任。因為對于本來負有限責任的聯(lián)營各方（如國有企業(yè)、有限公司）來說，它們各自的財產(chǎn)本是有限的，無法保證承擔對聯(lián)營體債務全部承擔責任。但這種責任確實也不同于一般的有限責任，因為它并不以聯(lián)營各方出資額為限，如果一定要把這種責任用無限責任或有限責任歸類，那么也只能將其稱為一種特殊的無限責任或者特殊的有限責任。

還應當指出：“我國的《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》在債務清償責任上也存在疏漏之處。第22條規(guī)定“中外合作者依照合作企業(yè)合同的約定，分配收益或者產(chǎn)品，承擔風險和虧損”。這里的“依照合同約定承擔責任”，主要是關于責任分擔的一種內部約定，合作企業(yè)及其各方合作者對外應負何種責任——無限責任或者有限責任——該法所有條款未提及，這對于債權人的利益顯然是保護不周的。

4.企業(yè)轉投資承擔的有限責任問題

我國法律許可企業(yè)轉投資參加其他企業(yè)而成為其他企業(yè)的有限責任成員；但也需做具體分析。

首先：法人企業(yè)轉投資再成為其他企業(yè)的有限責任成員，法律在許可的同時，應規(guī)定對成員企業(yè)出資占其資本總額的最高比例的限制。例如對于一般企業(yè)（專門從事投資活動的投資公司除外）應規(guī)定不得超過其資本總額的25%，還應規(guī)定有關同業(yè)競爭的限制，避免發(fā)生成員企業(yè)同其所參加的新企業(yè)在業(yè)務上發(fā)生競爭。如果法律確認“有限合伙”的做法，即在合伙中一部分合伙人負無限責任，那么法人企業(yè)是可以作為有限合伙人參加合伙組織的。但它們在出資比例和競業(yè)上同樣應受到一定的限制。

其次，是非法人企業(yè)可否轉投資再承擔有限責任問題。非法人的獨資企業(yè)轉投資再承擔有限責任，從法理上說并無不可。但實踐中最好以獨資企業(yè)的出資個人名義再投資。