論刑事附帶民事訴訟中的精神損害賠償

宋大偉

北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院，北京100875

摘要：精神損害賠償已經(jīng)為世界上大多數(shù)國(guó)家立法上承認(rèn)，在部分大陸法系國(guó)家，精神損害賠償制度在刑事訴訟法的體系上已經(jīng)占有一席之地，然而，在我國(guó)最高法院出臺(tái)的司法解釋和批復(fù)中規(guī)定附帶民事訴訟的精神損害賠償請(qǐng)求不予支持。本文以比較法的視角，先梳理了世界部分國(guó)家地區(qū)的附帶民事訴訟中的精神損害賠償制度，再次基礎(chǔ)之上，提出了建立健全我國(guó)刑事精神損害賠償?shù)拇胧?/p>

關(guān)鍵詞：附帶民事訴訟；精神損害賠償；弊端；完善

中圖分類號(hào)：D925.2;D923

作者簡(jiǎn)介：宋大偉(1993-)，男，漢族，黑龍江雞西人，北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院碩士研究生，研究方向：刑事法。

一、附帶民事訴訟與精神損害賠償概念分析

(一)附帶民事訴訟

附帶民事訴訟，簡(jiǎn)而言之，就是附帶于刑事訴訟程序所提起的民事訴訟，即犯罪的直接或間接被害人，在刑事訴訟程序中，附帶提起民事訴訟，請(qǐng)求損害賠償。這種“雙效合一”的制度，其原始用意在于便利、迅速，理論上可以一次解決民刑紛爭(zhēng)，一方面訴訟關(guān)系人(尤其是被害人，但也包括被告、證人)無(wú)需針對(duì)一個(gè)事實(shí)提起雙重訴訟，另一方面法院也可以避免重復(fù)審判和裁判矛盾，節(jié)約司法資源。

(二)精神損害賠償

精神損害賠償是指，由于不法侵害，導(dǎo)致自然人及其人格權(quán)益和身份權(quán)益受到傷害或者遭受巨大精神痛苦，其本人或者近親屬(本人因不法侵害死亡)要求加害人以財(cái)產(chǎn)賠償?shù)确绞竭M(jìn)行救濟(jì)的民事法律制度。根據(jù)體系解釋，精神損害，既包括積極的精神損害——精神和肉體痛苦，也包括消極的精神損害——知覺(jué)喪失。根據(jù)上述定義可以得出，精神損害實(shí)質(zhì)上是一種無(wú)形損害，因此精神損害賠償?shù)氖褂弥黧w只能是自然人，而非企業(yè)法人、社團(tuán)法人、合伙組織等。企業(yè)法人、合伙組織的商法意義上的“人格權(quán)”的實(shí)質(zhì)是商業(yè)標(biāo)識(shí)和商業(yè)信譽(yù)，侵犯商業(yè)標(biāo)識(shí)和商業(yè)信譽(yù)帶來(lái)的直接損害是財(cái)產(chǎn)損失——一種有形的損害，因而，對(duì)此不可以主張精神損害賠償。

二、附帶民事訴訟精神損害賠償?shù)挠蛲庋捕Y與域內(nèi)審視

(一)附帶民事訴訟精神損害賠償?shù)挠蛲庋捕Y

1.英美法系國(guó)家

英國(guó)刑事審判法規(guī)定，犯罪人對(duì)其罪行所造成的人身傷害應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這部法律雖然沒(méi)有明確規(guī)定刑事精神損害賠償，但是基于普通法中關(guān)于人身傷害的界定，該法中的“人身傷害”實(shí)際上包括了精神損害。直到20世紀(jì)70年代中后期，英國(guó)才通過(guò)成文法明確將精神損害納入損害賠償?shù)姆秶?。但是犯罪引起的精神損害卻被英國(guó)法獨(dú)立于刑事法律之外，在刑事審判中精神損害賠償只是以判例或侵權(quán)法案等方式加以援引適用。

美國(guó)的刑事訴訟程序中沒(méi)有賦予被害人直接提起附帶民事訴訟以主張精神損害賠償?shù)臋?quán)利，其立法規(guī)定被害人可以另行提起民事訴訟來(lái)主張精神損害賠償，這種做法并不稀奇而且在美國(guó)已經(jīng)有多起判例印證這一做法。關(guān)于犯罪引起的精神損害可以主張精神損害賠償，這一點(diǎn)可以認(rèn)為是被規(guī)定在美國(guó)的侵權(quán)法案中的。美國(guó)的侵權(quán)法案規(guī)定：致人嚴(yán)重精神痛苦的極端無(wú)禮行為對(duì)被害人造成身體或者嚴(yán)重精神損害的，或者故意損害他人其他利益致使被害人遭受精神痛苦的，或者公用事業(yè)雇員傲慢無(wú)禮行為使顧客受到身體或者嚴(yán)重精神損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對(duì)身體損害和精神損害的賠償責(zé)任。

2.大陸法系國(guó)家

法國(guó)是率先明確規(guī)定刑事精神損害賠償?shù)膰?guó)家。法國(guó)刑事訴訟法第2條、第3條、第85條明確規(guī)定了被害人可以在刑事訴訟中提起附帶民事訴訟，并主張精神損害賠償。①我們得出以下結(jié)論：其一，在法國(guó)，犯罪行為造成的損害應(yīng)當(dāng)包括物質(zhì)的、身體的和精神的損害；其二，法國(guó)的刑事訴訟法積極肯定了附帶民事訴訟中可以提出精神損害賠償?shù)?；其三，在法?guó)，附帶民事訴訟提起的主體并不僅限于本案的直接被害人。

德國(guó)法對(duì)刑事犯罪精神損害賠償持肯定態(tài)度。具體而言：其一，在德國(guó)因犯罪行為導(dǎo)致的物質(zhì)上的、身體上的、精神上的損害均可以在刑事訴訟中進(jìn)行受理；其二，附帶民事訴訟的提出主體并不僅限于本案的直接被害人，也包括被害人的家屬或其他利害關(guān)系人；其三，附帶民事訴訟中，提出主體可以就名譽(yù)權(quán)損害和身體上的損害主張精神損害賠償。②

綜上，無(wú)論是英美法系國(guó)家還是大陸法系國(guó)家都對(duì)精神損害賠償予以保障。但是，我們可以發(fā)現(xiàn)，英美法系國(guó)家沒(méi)有規(guī)定附帶民事訴訟中的精神損害賠償制度，其根源是英美法系國(guó)家很注重民事訴訟的獨(dú)立地位。針對(duì)由犯罪引起的精神損害賠償，要另提起民事訴訟進(jìn)行裁決。然而在大陸法系國(guó)家，以法國(guó)、德國(guó)為例的，還包括意大利、瑞士等國(guó)，都明確規(guī)定了附帶民事訴訟可以提出精神損害賠償。

(二)附帶民事訴訟精神損害賠償?shù)挠騼?nèi)審視

根據(jù)我國(guó)刑法第36條第1款③和刑事訴訟法第99條的規(guī)定④，因犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的被害人及其法定代理人、近親屬可以提起刑事附帶民事訴訟。但是，刑法和刑事訴訟法中的相關(guān)規(guī)定并沒(méi)有明確否定遭受精神損害的被害人不能提起刑事附帶民事訴訟。在司法解釋層面，2013年1月1日開始實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的解釋》中明確規(guī)定了：“因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨(dú)提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理?！?/p>

三、我國(guó)附帶民事訴訟中精神損害賠償?shù)牟蛔阒?/p>

(一)立法層面

我國(guó)附帶民事訴訟中的精神損害賠償在立法層面存在兩個(gè)問(wèn)題：

其一，規(guī)定沖突。根據(jù)立法法第4條、第8條和第9條的規(guī)定⑤，對(duì)于司法制度的立法只能由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定。附帶民事訴訟屬于刑事訴訟中的一項(xiàng)司法制度，其相關(guān)內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)以法律或者立法解釋的形式進(jìn)行規(guī)定。然而，在目前我國(guó)刑事訴訟法第七章“附帶民事訴訟”沒(méi)有明確禁止提起以精神損害賠償為主要內(nèi)容的附帶民事訴訟的情況下，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的解釋》在其第138條第2款明確禁止提起精神損害賠償?shù)母綆袷略V訟，并且最關(guān)鍵的是，同時(shí)它規(guī)定，因受到犯罪行為單獨(dú)提起民事訴訟主張精神損害賠償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥枋芾?。然而，根?jù)我國(guó)侵權(quán)責(zé)任法第22條的規(guī)定⑥，被侵權(quán)人有權(quán)就侵權(quán)人的侵犯人身權(quán)益的侵權(quán)行為主張精神損害賠償。有被害人的犯罪的行為毋庸置疑的是一種侵權(quán)行為。因此，被告人依據(jù)侵權(quán)責(zé)任法可以就犯罪行為主張精神損害賠償，然而，根據(jù)最高人民法院的司法解釋卻不能主張。很明顯，最高人民法院的司法解釋與我國(guó)的侵權(quán)責(zé)任法沖突。根據(jù)立法法第4條的要求，立法應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一，這樣的司法解釋很明顯是違背了立法統(tǒng)一原則的。

其二，訴訟體系不統(tǒng)一。依據(jù)2013年1月1日開始實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的規(guī)定》第163條，我們可以得出一個(gè)結(jié)論就是附帶民事訴訟的審理要適用民事法律的有關(guān)規(guī)定，那么也就是說(shuō)附帶民事訴訟其實(shí)就是在刑事訴訟程序中的民事訴訟，與一般的民事訴訟程序一樣——嚴(yán)格保障民事實(shí)體法的實(shí)施，否則就會(huì)出現(xiàn)白馬非馬的形而上學(xué)。我國(guó)現(xiàn)行的侵權(quán)責(zé)任法第22條、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第51條⑦，以及包括2001年3月10日開始施行的《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》在內(nèi)的5個(gè)現(xiàn)行有效的司法解釋⑧都對(duì)明確規(guī)定了精神損害賠償?shù)倪m用條件及范圍。然而，最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的規(guī)定》第138條明確規(guī)定了在刑事附帶民事訴訟中排除精神損害賠償，縮小了附帶民事訴訟的范圍。顯而易見(jiàn)，兩者同為民事訴訟，針對(duì)精神損害賠償?shù)脑V訟體系卻不統(tǒng)一。

(二)司法層面

其一，從司法機(jī)關(guān)層面來(lái)看?，F(xiàn)行的法律和司法解釋對(duì)附帶民事訴訟中精神損害賠償?shù)囊?guī)定，一方面不利于提高訴訟效率，另一方面不利于對(duì)被害人的精神損害賠償做出公正的判決。其原因是，在刑事公訴案件的審判中，人民法院據(jù)以裁判的證據(jù)，雖然是檢察院提供，但是人民法院仍要對(duì)證據(jù)進(jìn)行篩查和整理。根據(jù)目前規(guī)定，精神損害賠償需要在存在財(cái)物損害的前提之下且刑事審判之后另提起民事訴訟主張。那么民事訴訟的當(dāng)事人和法院都要去重新收集或者篩查整理大部分都是刑事案件中原有的證據(jù)，對(duì)人民法院而言，大量的重復(fù)勞動(dòng)不僅浪費(fèi)了訴訟成本，進(jìn)而使訴訟效率不高，而且又違反了“訴訟經(jīng)濟(jì)原則”。盡管在刑事自訴案件的前提下，另行提起民事訴訟的當(dāng)事人收集證據(jù)的困難較小，上述困難似乎可以避免。但是這又衍生出另外一個(gè)問(wèn)題，即另案民事訴訟的法官不能全面、公正地處理精神損害賠償案件。本案審理刑事訴訟的法官對(duì)犯罪行為的社會(huì)危害性、對(duì)被害人的侵害程度以及犯罪手段等方面具有充分的了解，對(duì)于被害人應(yīng)獲得的賠償數(shù)額和對(duì)于應(yīng)該采取的賠償方式有著最直觀和最貼近被害人心理的內(nèi)心確信，從而能夠做出最全面、公正的判決。另案民事訴訟的法官由于對(duì)犯罪分子的犯罪行為不能十分透徹地了解，對(duì)被害人遭受精神損失程度的理解沒(méi)有原審判案件的法官深刻，做出的判決很難達(dá)到人民滿意。

其二，從被害人角度來(lái)看。首先，部分被害人的精神損害賠償權(quán)利很難保障。根據(jù)2013年通過(guò)的《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)刑事訴訟法>的規(guī)定》第138條第2款：“因受到犯罪侵犯，提起附帶民事訴訟或者單獨(dú)提起民事訴訟要求賠償精神損失的，人民法院不予受理?！辟|(zhì)言之，只有當(dāng)被害人由于犯罪行為受到了財(cái)產(chǎn)和精神雙重?fù)p害時(shí)提起民事訴訟，才可能獲得救濟(jì)和補(bǔ)償，若是僅僅提起精神賠償訴訟，沒(méi)有物質(zhì)上的損害，原則上不予受理。這很明顯使部分被害人的權(quán)利難以救濟(jì)。其次，另外提起民事訴訟的行為不僅加重了被害人的訴訟成本，付出更多的經(jīng)歷來(lái)進(jìn)行訴訟，而且在這一過(guò)程當(dāng)中被害人要反復(fù)的會(huì)議與重復(fù)那段痛苦的經(jīng)歷，反而進(jìn)一步加深了被害人的痛苦。俗話說(shuō)長(zhǎng)痛不如短痛，這種另外提起民事訴訟的行為就是讓被害人在長(zhǎng)痛中不斷糾結(jié)掙扎，是很不人道的。

四、建立健全刑事精神損害賠償?shù)拇胧?/p>

綜上，在我國(guó)，建立健全刑事精神損害賠償制度已經(jīng)亟不可待。我認(rèn)為應(yīng)該從以下角度來(lái)進(jìn)行：

第一，在立法層面，在刑事訴訟法“附帶民事訴訟”章節(jié)中增加精神損害賠償?shù)南嚓P(guān)規(guī)定；

第二，限定精神損害賠償?shù)膬?nèi)涵與外延。對(duì)此，我們可以借鑒臺(tái)灣刑事訴訟法中的相關(guān)規(guī)定⑨，將附帶民事訴訟中的精神損害賠償?shù)耐庋酉薅橐韵聨讉€(gè)方面：(1)由于犯罪導(dǎo)致被害人死亡的，其家屬可以同時(shí)主張精神損害賠償；(2)由于犯罪導(dǎo)致被害人名譽(yù)權(quán)或人身自由等非財(cái)產(chǎn)性權(quán)益受到損害的，可以主張精神損害賠償，該賠償應(yīng)包括被害人或第三人恢復(fù)名譽(yù)的必要開支，如刊登報(bào)紙、廣告等；(3)由于犯罪導(dǎo)致被害人或其他人財(cái)物受損的，該財(cái)物的損失對(duì)于被害人或其他間接第三人造成嚴(yán)重精神打擊的，可以主張精神損害賠償，如被害人對(duì)其收藏的物品具有特殊感情，犯罪行為致使該物品損毀，從而導(dǎo)致被害人受到較大精神打擊影響生活的情形；

第三，擴(kuò)大附帶民事訴訟精神損害賠償訴訟的主體范圍，具體包括兩方面：第一方面以過(guò)錯(cuò)原則為指導(dǎo)，要求同案中的共同侵權(quán)人——未被追究刑事責(zé)任的——承擔(dān)被害人的精神損害賠償責(zé)任；第二方面建構(gòu)刑事侵害中間接受害人的精神損害賠償?shù)男淌戮葷?jì)機(jī)制，賦予間接受害人在附帶民事訴訟中提起精神損害賠償?shù)臋?quán)利。

[注釋]

①法國(guó)刑事訴訟法第2條規(guī)定：“任何遭受重罪，輕罪或違警罪直接損害者，有權(quán)提起損害賠償?shù)拿袷略V訟.”第3條規(guī)定：“民事訴訟可以與公訴同時(shí)進(jìn)行，并由同一管轄法院審判，一切就追訴對(duì)象的犯罪事實(shí)所造成的損失而提起的訴訟，包括物質(zhì)的、身體的和精神的損害，均應(yīng)受理.”第4條規(guī)定：“民事訴訟也可以與公訴分別進(jìn)行，如果公訴已經(jīng)提前進(jìn)行而尚未最終裁決時(shí)，民事訴訟應(yīng)延緩至公訴結(jié)束以后進(jìn)行.”第85條規(guī)定：“任何人認(rèn)為受到某項(xiàng)重罪或輕罪的損害，要求賠償，均可向主管的預(yù)審法官提出申告，取得民事當(dāng)事人的地位.”

②德國(guó)刑事訴訟法第3條第2款規(guī)定：“一切就追訴對(duì)象的犯罪事實(shí)所造成的損失而提起的訴訟，包括物質(zhì)的、身體的和精神的損害均應(yīng)受理?！钡?95條規(guī)定：“可以作為附帶訴訟原告人參加提起公訴的人員中，不僅包括原告人而且還包括被違法行為殺害人的父母、子女、兄弟姊妹和配偶等.”德國(guó)刑事訴訟法第403條規(guī)定：“被害人或者他的繼承人，在刑事訴訟程序中可以對(duì)被指控人提起對(duì)犯罪行為產(chǎn)生的，屬于普通法院管轄并且尚未向其他法院提出的財(cái)產(chǎn)權(quán)方面的請(qǐng)求權(quán).”德國(guó)刑事訴訟法第406條也規(guī)定將“因侮辱和傷害身體”而受的損失包括在附帶民事訴訟的請(qǐng)求范圍之中.

③我國(guó)刑法第36條第1款規(guī)定：“由于犯罪行為而使被害人遭受經(jīng)濟(jì)損失的，對(duì)犯罪分子除依法給予刑事處分外，并應(yīng)根據(jù)情況判處賠償損失.”

④我國(guó)刑事訴訟法第99條規(guī)定：“‘被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過(guò)程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟.被害人死亡或者喪失行為能力的，被害人的法定代理人、近親屬有權(quán)提起附帶民事訴訟.’‘如果是國(guó)家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失的，人民檢察院在提起公訴的時(shí)候，可以提起附帶民事訴訟.’”

⑤我國(guó)立法法第4條規(guī)定：“立法應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限和程序，從國(guó)家整體利益出發(fā)，維護(hù)社會(huì)主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán).”第8條規(guī)定：“下列事項(xiàng)只能制定法律：(十)訴訟和仲裁制度.”第9條規(guī)定：“本法第八條規(guī)定的事項(xiàng)尚未制定法律的，全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)有權(quán)作出決定，授權(quán)國(guó)務(wù)院可以根據(jù)實(shí)際需要，對(duì)其中的部分事項(xiàng)先制定行政法規(guī)，但是有關(guān)犯罪和刑罰、對(duì)公民政治權(quán)利的剝奪和限制人身自由的強(qiáng)制措施和處罰、司法制度等事項(xiàng)除外.”

⑥我國(guó)侵權(quán)責(zé)任法第22條規(guī)定：“侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人可以請(qǐng)求精神損害賠償.”

⑦我國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第51條規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者有侮辱誹謗、搜查身體、侵犯人身自由等侵害消費(fèi)者或者其他受害人人身權(quán)益的行為，造成嚴(yán)重精神損害的，受害人可以要求精神損害賠償.”

⑧這5個(gè)司法解釋分別是：2014年10月10日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》；2010年11月1日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》；2004年5月1日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》；2001年12月27日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問(wèn)題的解釋(一)》；2001年3月10日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》.

⑨臺(tái)灣刑事訴訟法第487條規(guī)定，附帶民事訴訟請(qǐng)求范圍為以下幾方面：1.因故意或過(guò)失，不法侵害他人的權(quán)利的，負(fù)損害賠償責(zé)任；2.不法侵害之人死亡的，對(duì)于支出殯葬費(fèi)的人，負(fù)損害賠償責(zé)任；3.不法侵害他人致死的，被害人對(duì)于第三人負(fù)有法定撫養(yǎng)義務(wù)的，加害人對(duì)于該第三人應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任；4.不法侵害他人的身體或健康的，對(duì)于被害人因此喪失或減少勞動(dòng)能力，或增加生活上的需要時(shí)，應(yīng)負(fù)損害賠償?shù)呢?zé)任；5.不法侵害他人致死的，被害人的父母子女及配偶雖非財(cái)產(chǎn)上的損害，也可以請(qǐng)求賠償相當(dāng)?shù)慕痤~作慰籍金；6.不法侵害他人的身體、健康、名譽(yù)或自由的，被害人雖非財(cái)產(chǎn)上的損害也可以請(qǐng)求賠償相當(dāng)?shù)慕痤~。此項(xiàng)賠償金額屬于慰籍金的性質(zhì)。此外，對(duì)于名譽(yù)被侵害的，還可以請(qǐng)求為恢復(fù)名譽(yù)的適當(dāng)處分，如在報(bào)紙上登載謝罪的廣告，或更正的啟示，以及出具悔過(guò)書等；7.不乏毀損他人財(cái)物的，應(yīng)向被害人賠償其物，或賠償損毀所減少的價(jià)額.

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