文 / 鄧中華

將專利視為戰(zhàn)略資產(chǎn)

文 / 鄧中華

很多中國企業(yè)沒有把專利視為戰(zhàn)略資產(chǎn)，于是在準(zhǔn)備出海的時(shí)候喪失了“圍魏救趙”的機(jī)會(huì)。

林鵬智谷公司聯(lián)合創(chuàng)始人、總裁

當(dāng)蘋果和三星之間為專利的官司打得不可開交時(shí)，大概有不少中國公司還是很典型的“旁觀者”心態(tài)。但是，當(dāng)小米在印度遭愛立信起訴時(shí)，曾經(jīng)被壓抑的對(duì)互聯(lián)網(wǎng)思維存疑的觀點(diǎn)立刻贏得了關(guān)注，再經(jīng)格力董事長董明珠富有個(gè)人特色的發(fā)言推波助瀾之后，專利就不僅僅是一個(gè)純粹的法律專業(yè)問題，而是成為一個(gè)戰(zhàn)略問題備受矚目。

智谷公司聯(lián)合創(chuàng)始人、總裁林鵬，之前在美國著名專利資產(chǎn)投資機(jī)構(gòu)——高智發(fā)明（Intellectual Ventures）總部任全球?qū)＠S可執(zhí)行總監(jiān)（Licensing Executive）。他的看法，或值得一聽。

專利有國界，技術(shù)無國界

《中歐商業(yè)評(píng)論》（以下簡稱CBR）：在專利問題上，有一種泛道德的視角，認(rèn)為凡是未獲得授權(quán)的技術(shù)采納都是“小偷”，是不是太過激了？

林鵬：建立專利制度的初衷，是為了促進(jìn)創(chuàng)新：把好的想法保護(hù)起來，然后公開，只有更新、更好的創(chuàng)意才能被進(jìn)一步承認(rèn)，以不斷推動(dòng)科技進(jìn)步；二是為了減少“重復(fù)發(fā)明輪子”式的浪費(fèi)。

發(fā)明在產(chǎn)品中的實(shí)現(xiàn)（技術(shù)采納）是發(fā)明人都希望看到和推廣的事情。但是，當(dāng)產(chǎn)品的生產(chǎn)者沒有合法的權(quán)益去使用這些技術(shù)時(shí)，向發(fā)明技術(shù)的擁有者通過付費(fèi)獲得實(shí)施許可權(quán)利，是全球商業(yè)界都認(rèn)可的方式。因此，問題不是能不能用已有專利保護(hù)起來的技術(shù)，而是說應(yīng)不應(yīng)該通過適當(dāng)?shù)母顿M(fèi)方式來獲取使用的權(quán)利，從而給發(fā)明者應(yīng)有的回報(bào)。只有這樣的方式才是鼓勵(lì)創(chuàng)新的持久之路。

CBR：有一種看法是，之所以用盜版，是因?yàn)檎娴膬r(jià)格太高。

林鵬：價(jià)格高不高，與專利無關(guān)，而是由市場的因素來決定的。假定大家都用正版，如果某項(xiàng)產(chǎn)品定價(jià)太高，那么與之相競爭的低價(jià)產(chǎn)品將獲得更多的市場份額，從而迫使此高價(jià)位的產(chǎn)品需要通過降價(jià)才能產(chǎn)生競爭力，或者通過提高性能來支持高價(jià)位。因此，定價(jià)是由市場驅(qū)動(dòng)，而非專利驅(qū)動(dòng)。

當(dāng)年微軟剛剛進(jìn)入中國市場時(shí)，WPS與它的Office競爭，兩家都是收費(fèi)的。當(dāng)初，監(jiān)管者沒有出大拳應(yīng)對(duì)盜版，結(jié)果很多人都用微軟的盜版，而WPS差點(diǎn)死掉；直到后來政府開始強(qiáng)力打擊盜版時(shí)，WPS的競爭力就體現(xiàn)出來了，因?yàn)樗任④洷阋撕芏?，而且功能相?dāng)。由此可見，打擊盜版不力，差一點(diǎn)將一個(gè)本土企業(yè)扼殺。

CBR：決定一項(xiàng)專利的價(jià)值有哪些因素？

林鵬：一項(xiàng)專利的價(jià)值由三個(gè)因素決定（圖1） ：一、它所保護(hù)的技術(shù)本身（這里主要談?wù)摰氖前l(fā)明專利）。專利所保護(hù)的發(fā)明創(chuàng)造性、創(chuàng)新性、突破性有多強(qiáng)？在產(chǎn)品上的應(yīng)用價(jià)值有多大？二、實(shí)施專利技術(shù)的產(chǎn)品所覆蓋的市場規(guī)模。就中國市場而言，基本上任何一個(gè)消費(fèi)電子產(chǎn)品，規(guī)模不是第一就是第二；三、專利所在國家的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)環(huán)境。

不能簡單地判斷一個(gè)技術(shù)、一個(gè)專利是好還是不好，最終要看市場的采納，甚至要看采納者在產(chǎn)品設(shè)計(jì)和銷售等方面能否贏。例如，高清有藍(lán)光和HD兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，藍(lán)光由索尼在推廣，而HD則由微軟和東芝在推，最后藍(lán)光勝出，HD被拋棄。如果你的發(fā)明遵循HD標(biāo)準(zhǔn)，那就幾乎沒有用武之地。所以，專利的價(jià)值其實(shí)亦取決于市場和商業(yè)戰(zhàn)略。

圖1 專利的價(jià)值

中國專利價(jià)值較低

CBR：目前，中國專利的申請(qǐng)、保護(hù)的現(xiàn)狀是怎樣的？有數(shù)據(jù)表明，中國實(shí)際上是專利大國。

林鵬：相對(duì)而言，中國專利的價(jià)值目前是非常低的，但是中國專利的價(jià)值呈上升趨勢(shì)，這主要是因?yàn)橹袊氖袌鲆?guī)模巨大，而且相關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)環(huán)境日益增強(qiáng)。比如，在幾年前的國際專利交易中，某個(gè)專利包有100項(xiàng)專利，價(jià)值1000萬美元，其中有10項(xiàng)中國專利，如果把這10項(xiàng)中國專利拿走，此專利包價(jià)值仍是1000萬美元，中國專利的價(jià)值在國際交易中幾乎可以忽略不計(jì)。

中國公司，除了華為、中興、百度、騰訊等，在研發(fā)上的投入遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。首先，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)還是以制造為主，利潤薄，智慧密集程度不高。第二，即便現(xiàn)在加緊投入，歷史的沉淀也比較單薄，而技術(shù)的創(chuàng)新很難立竿見影。第三，中國科研機(jī)構(gòu)、大學(xué)和產(chǎn)業(yè)間的脫節(jié)比較嚴(yán)重，很多專利是沒有利用機(jī)會(huì)的。

CBR：有很多人批評(píng)中國的專利法治環(huán)境。

林鵬：實(shí)際上，從判定侵權(quán)方面，中國的專利法是比較完善的，而且現(xiàn)在我國已經(jīng)在北京等地設(shè)立了專門的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院。

但是，專利侵權(quán)賠償額度仍然是一個(gè)大問題。中科院有一項(xiàng)研究表明，我國專利訴訟的平均賠償額度只有8萬元，可能連訴訟成本都無法平衡。第二，法院判定之后，對(duì)侵權(quán)行為的禁止或賠償?shù)膱?zhí)行也是一個(gè)很大的挑戰(zhàn)。在美國，一旦法庭終審判定侵權(quán)，賠償就必須執(zhí)行，沒錢就會(huì)被強(qiáng)制破產(chǎn)然后賠償，市場也不能銷售被判侵權(quán)的產(chǎn)品，藐視法庭權(quán)威的后果是非常嚴(yán)重的，在中國，即便贏了專利訴訟，執(zhí)行也不見得能到位。

另外，中國專利保護(hù)不力，也與中國專利質(zhì)量有關(guān)。當(dāng)專利的權(quán)利要求撰寫得不夠清晰，那么專利權(quán)人就很難通過法律手段獲得應(yīng)有的保護(hù)。好的專利是指其權(quán)利主張非常清晰，本身不能有瑕疵，只有這樣才能得到有效的保護(hù)。

就專利的撰寫質(zhì)量而言，2008年、2009年是一個(gè)分水嶺，之前的專利質(zhì)量較低。這個(gè)結(jié)論還是基于中國較為重視專利管理的公司，所以其他就更不用說了。簡言之，之前的專利撰寫的專業(yè)度不夠，同時(shí)在審查過程中的投入嚴(yán)重不足，導(dǎo)致專利的質(zhì)量非常差，發(fā)明專利的權(quán)利保護(hù)范圍狹窄。而且，專利申請(qǐng)一旦授權(quán)將無法修改，所以之前在撰寫上的疏忽大意為今天的專利布局造成了極大的負(fù)面效應(yīng)。因?yàn)橐话愣?，一?xiàng)專利從創(chuàng)意到實(shí)施于產(chǎn)品的周期，有可能長達(dá)5至10年。比如，LTE、4G的標(biāo)準(zhǔn)，從2008年就開始頒布了。但是，2008年之前我們申請(qǐng)的專利質(zhì)量普遍不高，專利撰寫專業(yè)度不夠的問題在今天就顯現(xiàn)出來。

CBR：現(xiàn)在有一種說法是“世界是我的研發(fā)部”，強(qiáng)調(diào)做好集客而不做研發(fā)，然后去整合全世界的發(fā)明或?qū)＠?/p>

林鵬：知易行難。如果對(duì)客戶洞察、產(chǎn)品設(shè)計(jì)能力并不出眾，很難有整合他人的資本。每個(gè)手機(jī)廠商都可以把零部件拼湊成一部手機(jī)，但很少有人能做到iPhone和小米這樣好用。要想在設(shè)計(jì)層面具有競爭力不是一件容易的事情。大家往往忽略了，許多設(shè)計(jì)層面好的創(chuàng)意都已經(jīng)被專利保護(hù)起來了。在這方面，蘋果公司就是世界級(jí)的高手，它通過申請(qǐng)專利來保護(hù)其設(shè)計(jì)。比如，滑屏解鎖等智能手機(jī)上大家都已習(xí)慣的界面設(shè)計(jì)，蘋果全都以強(qiáng)大高質(zhì)量的專利完全保護(hù)起來了。

專利大戰(zhàn)的本質(zhì)

CBR：一些文章也指出，專利市場的“水”也是非常深的。不僅有所謂的“專利流氓”，一些大型的、領(lǐng)先的產(chǎn)品公司也把它當(dāng)做“殺手級(jí)的競爭工具”。

林鵬：依靠專利營利，概念上非常簡單，當(dāng)然手段是多樣的。一是專利許可，據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，美國每年的專利許可交易高達(dá)數(shù)百億美元；二是將專利和技術(shù)秘訣打包然后做技術(shù)轉(zhuǎn)移（此類通常是市場上還沒有產(chǎn)品化的技術(shù)）；三就是專利轉(zhuǎn)讓收益，專利原本就該視為戰(zhàn)略級(jí)的資產(chǎn)。

具體的手段沒辦法窮盡。比較極端的專利流氓的做法是，購買專利，不管好還是壞，用還是不用，肆無忌憚地向上千家小公司發(fā)送郵件，有些小公司很可能因?yàn)殄X不多，加之不愿意惹麻煩，就會(huì)支付相關(guān)的費(fèi)用。這是我們不太認(rèn)同的。但如果某家公司有許多有價(jià)值的專利能打包在一起，為產(chǎn)品公司提供設(shè)計(jì)上的自由，那么這種專利運(yùn)營方式即能高效地促進(jìn)創(chuàng)新發(fā)明和技術(shù)推廣。

CBR：有人認(rèn)為未來5到8年，會(huì)爆發(fā)專利世界大戰(zhàn)。你怎么看？

林鵬：很難評(píng)判這個(gè)預(yù)測。真正重要的是要明白專利大戰(zhàn)的實(shí)質(zhì)。

“交戰(zhàn)者”把專利作為一種戰(zhàn)略資產(chǎn)，或者戰(zhàn)略武器，向競爭對(duì)手發(fā)起攻擊，以遏制、削弱競爭對(duì)手。蘋果公司的同一個(gè)發(fā)明，在很多國家都申請(qǐng)專利，形成“專利家族”。如果三星在這些市場和它競爭，蘋果就可能發(fā)起專利訴訟。如果贏了，法院會(huì)判三星賠償或禁售，直到它研發(fā)出不侵權(quán)的產(chǎn)品。顯而易見，蘋果不是為了通過專利賠償來營利，而是運(yùn)用專利來遏阻對(duì)手?jǐn)U張市場份額。

CBR：小米們出海會(huì)遭遇專利訴訟大戰(zhàn)嗎？

林鵬：這已是事實(shí)。但是，這并不僅僅是對(duì)小米的挑戰(zhàn)。之前，G'FIVE在印度遭遇專利訴訟而迅速死掉。實(shí)際上，華為、中興、聯(lián)想都遭遇過，有一段時(shí)間內(nèi)每年可能有30～50件專利案。雷軍說，專利戰(zhàn)是小米的成人禮。這是躲不過的，只有以正常的方式應(yīng)對(duì)，才是成熟的體現(xiàn)。

CBR：如何才能打贏專利戰(zhàn)？

林鵬：首先，你手上必須有足夠數(shù)量的專利，赤手空拳打飛機(jī)大炮，是不可能贏的；其次，一定要有一個(gè)好的專利戰(zhàn)略。一部智能手機(jī)所用的專利技術(shù)，粗略估計(jì)多達(dá)5萬～10萬件。任何一家企業(yè)都不可能擁有全部的專利，也沒有必要。所以，百分百的所謂“自主研發(fā)”是不存在的。那么，既然你使用了他人的技術(shù)，怎樣保證侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)足夠低呢？只有擁有對(duì)手不可或缺的專利，雙方都有“原子彈”，大戰(zhàn)是很難打起來的。

中國公司到美國做生意，為專利付費(fèi)，往往認(rèn)為天經(jīng)地義，但國外公司來國內(nèi)做生意，又有多少為中國的專利付過費(fèi)？很少。這是非常不對(duì)等、不公平的。因?yàn)楸Ｗo(hù)力度不足，導(dǎo)致大家沒有把專利視為戰(zhàn)略資產(chǎn)。這也讓今天準(zhǔn)備出海的公司喪失了“圍魏救趙”的機(jī)會(huì)。如果對(duì)方在美國起訴你，我們?cè)诿绹强蛨?，有很多劣?shì)，但在中國這樣的大市場，我方則是主場，是有很多優(yōu)勢(shì)的。至少目前，中國的很多企業(yè)都是到客場應(yīng)戰(zhàn)，即便贏了也不見得有太大的效應(yīng)。

CBR：大部分公司對(duì)研發(fā)的投入還是有限的，這可能在面臨的專利戰(zhàn)中處于劣勢(shì)。

林鵬：大家都知道制造業(yè)的利潤低，蘋果可能一把螺絲刀也沒有，就拿走了60%的利潤，而富士康可能只有3%～5%左右的利潤。但想要成為蘋果是非常困難的，這需要持續(xù)的創(chuàng)新投入，國內(nèi)很多企業(yè)目前都沒有這樣的耐心去投入，比如很少有企業(yè)會(huì)連續(xù)10年不間斷地投入。