王登山 律師

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問：委托代建工程，承包人能否向業(yè)主索要工程款？

某政府為建設(shè)“辦公樓”工程項目，全權(quán)委托某開發(fā)商進(jìn)行建設(shè)。

2013年3月，該開發(fā)商與某承包人簽訂《施工合同》，約定由承包人承建該“辦公樓”工程。

2013年6月，某政府、開發(fā)商與承包人簽訂《三方協(xié)議》，約定：某政府認(rèn)可該承包人為總承包單位，但政府不承擔(dān)開發(fā)商與承包人之間的所有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，開發(fā)商與承包人因工程引發(fā)的所有爭紛與訴訟均與政府無關(guān)。

該工程竣工后，由于開發(fā)商欠付工程款，承包人訴至法院，要求1.開發(fā)商支付拖欠工程款8130萬及利息；2.某政府對上述款項承擔(dān)連帶責(zé)任；3.確認(rèn)承包人對某政府所有的“辦公樓”享有優(yōu)先受償權(quán)，并就該工程拍賣的價款優(yōu)先受償。請問：委托代建工程，承包人能否向業(yè)主索要工程款？

1.三方主體形成了工程項目的委托代建關(guān)系。

本案中，《三方協(xié)議》確定了該三方主體所形成的是工程項目的委托代建關(guān)系。所謂代建，即指由業(yè)主或出資人（本案某政府）通過招標(biāo)等方式委托有相應(yīng)資質(zhì)的代建單位（本案某開發(fā)商）對項目的前期籌劃、勘察、設(shè)計、招投標(biāo)、施工、監(jiān)理等工程項目全過程進(jìn)行運作和管理，并按照業(yè)主或出資人要求的工期和設(shè)計要求完成建設(shè)任務(wù)，直至項目竣工驗收并交付業(yè)主或投資人的工程項目建設(shè)管理模式。

代建制的優(yōu)勢在于，可通過專業(yè)化項目管理形式，達(dá)到有效規(guī)范政府的行為，控制項目投資規(guī)模、轉(zhuǎn)移項目風(fēng)險。

2.因免責(zé)條款，承包人向某政府主張工程款無法得到法律支持。

一般情況下，基于委托代理的理論、以及實際所有人和受益人的理論，如開發(fā)商欠付承包人工程款，某政府亦欠付開發(fā)商工程款，那么，承包人可要求某政府在未付款項范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。

但是，本案屬例外情況，因《三方協(xié)議》明確約定了免責(zé)條款：“某政府不承擔(dān)開發(fā)商與承包人之間的所有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，開發(fā)商與承包人因工程引發(fā)的所有爭紛與訴訟均與某政府無關(guān)”。那么，第一，該約定為三方主體的真實意思表示；第二，該約定并不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定；第三，根據(jù)合同相對性原則，《施工合同》的簽訂主體不包含某政府，故該施工合同對不是施工合同一方當(dāng)事人的某政府不產(chǎn)生法律約束力。綜上三點，承包人向某政府主張工程款無法得到法律支持。

3.承包人對某政府所有的“辦公樓”享有優(yōu)先受償權(quán)，并可就該工程拍賣的價款優(yōu)先受償。

承包人雖無法向政府主張工程款，但是，由于承包人的投入與勞動成果已物化到建筑物中，不管該“辦公樓”歸誰所有，只要開發(fā)商未按約支付工程款，承包人就可依照合同法第286條規(guī)定，向建筑物所有人主張優(yōu)先受償權(quán)，并可就該工程拍賣的價款優(yōu)先受償。

律師觀點：