李煒

混合所有制企業(yè)是指由公有資本（國有資本和集體資本）與非公有制資本（民營資本和外國資本）共同參股組建而成的新型企業(yè)形式?；旌纤兄破髽I(yè)的出現(xiàn)是伴隨著改革開放的深入，現(xiàn)代企業(yè)制度的確立以及股份制企業(yè)的涌現(xiàn)而出現(xiàn)的新興的企業(yè)組建模式。積極發(fā)展混合所有制企業(yè)是今后一段時期國有企業(yè)全面深化改革的方向和重點，十八屆三中全會通過的《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》中強(qiáng)調(diào)了“國有資本、集體資本和非公有資本等交叉持股、相互融合的混合所有制經(jīng)濟(jì)是基本經(jīng)濟(jì)制度的重要實現(xiàn)形式”。

國有企業(yè)由于是單一國有資本構(gòu)成，往往存在著產(chǎn)權(quán)主體虛置，經(jīng)營責(zé)任不落實等問題，不少企業(yè)運營機(jī)制呆滯，缺乏活力和效率。發(fā)展混合所有制企業(yè)，引進(jìn)多元化投資主體，使國有資本通過控股、參股等形式與其他性質(zhì)的資本融合，有利于改善國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，推動其在產(chǎn)權(quán)多元化基礎(chǔ)上，逐步建立規(guī)范的現(xiàn)代企業(yè)制度和市場化的運作機(jī)制；有利于國有產(chǎn)權(quán)的流動、重組，優(yōu)化資源配置，提高運營效率；有利于凝聚更多的資本，有效放大公有資本對其他資本的輻射功能，提高國有經(jīng)濟(jì)的活力、控制力、影響力和抗風(fēng)險能力。

國有企業(yè)進(jìn)行混合所有制改革存在著一個困境，公有資本和非公有資本對雙方都存在著較深顧慮，公有資本擔(dān)心國有資產(chǎn)流失，非共有資本擔(dān)心自身利益無法得到保障，這個問題已經(jīng)成為混合所有制改革能否成功的關(guān)鍵。十八屆四中全會提出的“全面推進(jìn)依法治國”思想為這個問題提出了解決辦法，通過強(qiáng)調(diào)“依法治企”以法律形式全面有效規(guī)范大股東行為，可以達(dá)到有效保護(hù)中小股東的目的。

中小股東權(quán)益受損的具體表現(xiàn)

股東權(quán)益是股東基于股東資格而享有的權(quán)利，也被稱為股東權(quán)、股權(quán)。股東權(quán)益一方面是參與經(jīng)營管理的權(quán)利，如表決權(quán)和投票權(quán)；另一方面是從公司獲取經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利，如股利分配權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)；還包括一些救濟(jì)權(quán)利，如對經(jīng)營和財務(wù)狀況的查閱權(quán)、解散請求權(quán)和訴訟權(quán)等。我國《公司法》主要規(guī)定了分配權(quán)、知情權(quán)、參與權(quán)、訴訟權(quán)、監(jiān)督權(quán)五項股東權(quán)益。在我國，大股東普遍利用資本多數(shù)決定原則侵害中小股東權(quán)益，例如“深圳市藍(lán)盾實業(yè)有限公司訴平安銀行侵害企業(yè)出資人權(quán)益案件”和“湘南湘興物流股份有限公司小股東維權(quán)案件”等，都是這方面的典型案例。中小股東權(quán)益受損主要包括以下兩種情況：

大股東通過利潤分配侵害中小股東權(quán)益。由于大股東在公司投資中占很大部分，所以大股東常常在分配公司利潤上為了自己的利益，通過操縱股東大會做出對自己有利的分配的決議。主要包括以下幾種情況：企業(yè)有能力分配利潤，卻做出不分配利潤的方案；大股東通過關(guān)聯(lián)交易使大量利潤落入自己手中；把眾多的利潤通過以獎金的方式發(fā)放給自己請的高級管理人員等。

大股東利用關(guān)聯(lián)交易侵害中小股東權(quán)益。關(guān)聯(lián)交易廣泛存在，進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的動機(jī)多種多樣，如避稅、制造利潤增加假象以確保配股資格、隱藏公司利潤、突破銀行貸款限制等。關(guān)聯(lián)交易表面上是為公司暫時化解危機(jī)，獲得銀行貸款，實質(zhì)上卻誤導(dǎo)了銀行、廣大股民，最終會導(dǎo)致信用危機(jī)；而大股東卻在關(guān)聯(lián)交易中中飽私囊，侵犯中小股東及公司的利益。很多公司大股東就是通過這種方式損害中小股東的權(quán)益。

中小股東權(quán)益受損的主要原因

資本多數(shù)表決原則下的不平等因素。在資本多數(shù)表決的原則下，中小股東的表決權(quán)占很小比例，基本上對公司的決策構(gòu)成不了實質(zhì)性影響甚至是可有可無的，大多數(shù)情況下公司決議一般是大股東的決議，中小股東的意思往往被控股股東壓制或淹沒，大股東甚至可以通過增資擴(kuò)股、資產(chǎn)置換、溢價出讓控制股權(quán)，使小股東的利益被蠶食和侵吞。大股東對表決權(quán)的壟斷和中小股東表決權(quán)的名存實亡，嚴(yán)重打擊了少數(shù)股股東參與公司治理的熱情和積極性，從而使中小股東利益得不到保障。

對股東權(quán)利規(guī)定不足。公司法籠統(tǒng)規(guī)定了股東的知情權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、提案權(quán)和股東會召集權(quán)等。這些規(guī)定對于大股東和小股東來說從法律層面上是平等的，但是由于大股東擁有對公司的絕對控制權(quán)，可以在法律規(guī)定的漏洞中通過公司章程任意擴(kuò)大自身權(quán)力，因此造成削減、損害小股東權(quán)益的問題。

股東表決權(quán)制度設(shè)置的局限。公司法僅列舉了公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保、上市公司中關(guān)聯(lián)交易兩種情形適用股東表決權(quán)排除制度，過于狹窄；而累積投票制度能夠大大增強(qiáng)小股東的表決權(quán)，使小股東意志和利益的代表有進(jìn)入董事會、監(jiān)事會的機(jī)會，但現(xiàn)行公司法只是建議適用該制度，也就是將是否適用的決定權(quán)交與公司，實際操作過程中，能夠?qū)嵤┑墓竞苌伲」蓶|的話語權(quán)很少。

信息的嚴(yán)重不對稱性。股東只有充分了解公司內(nèi)部經(jīng)營信息狀況和其他相關(guān)信息才能更好更正確地對公司各項事項做出正確的判斷和決策，達(dá)到保障自身權(quán)益的目的。由于中小股東先天弱勢地位決定其在公司中獲得信息的范圍和程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于大股東，因此在現(xiàn)實中廣大中小股東的知情權(quán)和大股東相比是不平等的。

保護(hù)中小股東權(quán)益的必要性

混合所有制經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然要求。中小股東無論是代表共有資本還是非公有資本，在企業(yè)經(jīng)營中基本權(quán)益得不到有效保障，會直接影響到他們的投資積極性，如果侵權(quán)事件得不到有效控制，將會進(jìn)而影響他們所代表的所有制群體投資積極性，這樣就會對混合所有制的發(fā)展產(chǎn)生不良影響。

國有企業(yè)穩(wěn)定健康發(fā)展的保證。國有企業(yè)作為經(jīng)濟(jì)組織，其穩(wěn)定健康發(fā)展是各種利益主體利益得以實現(xiàn)和權(quán)利得到保護(hù)的最根本保障。如果無視小股東的存在，忽視他們的利益需要和權(quán)利享有，則勢必使其成為大股東實現(xiàn)自身利益的工具和手段，企業(yè)無法形成合力，發(fā)展必將受到影響。

相關(guān)利益平衡的保證。確保公司管理中貫徹“少數(shù)服從多數(shù)”和“多數(shù)不得欺詐少數(shù)”等民主原則，是體現(xiàn)大股東和中小股東的相關(guān)權(quán)益和義務(wù)不受侵犯的重要表現(xiàn)，它們彼此聯(lián)系，相互促進(jìn)，相互制衡，確保公司在平衡利益中得到發(fā)展。

體現(xiàn)法律公正性的需要。保護(hù)弱者的合法權(quán)益不受侵犯，維護(hù)社會的公平正義是法律的基本功能之一。在對公司出資方面，作為出資者的中小股東和大股東力量對比懸殊，中小股東明顯屬于弱者，對中小股東權(quán)益進(jìn)行特殊保護(hù)是由其天然弱勢群體的地位決定的。法律只有對弱勢股東合法的權(quán)利提供充分合理的保護(hù)，才符合其正義、公平的根本理念。

中小股東權(quán)益保護(hù)的具體措施

1.完善小股東權(quán)利體系。加強(qiáng)維護(hù)股東的表決權(quán)、查閱權(quán)、監(jiān)督權(quán)等權(quán)利；重視完善股東的知情權(quán)，對董事、監(jiān)事的質(zhì)詢權(quán)，強(qiáng)制控股股東披露其與公司關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)信息。

2.采用累積投票制。累積投票制的實質(zhì)是按照候選人數(shù)相應(yīng)地成倍擴(kuò)大每個股東的投票表決權(quán)，一個或多個小股東可以在代表自己利益的一個或幾個候選人身上集中投放擴(kuò)張后的總票數(shù)。當(dāng)股東之間嚴(yán)重利益沖突時，該制度能使小股東在董事會等決策機(jī)構(gòu)占有一席之地，在一定程度上平衡大小股東間的利益關(guān)系。

3.確保小股東知情權(quán)。在公司的經(jīng)營活動中，由大股東指定的人經(jīng)營管理公司，小股東對公司的重大事項很難及時、準(zhǔn)確了解?？梢越梃b國外小股東調(diào)查請求權(quán)和質(zhì)詢權(quán)操作模式，即小股東在有正當(dāng)理由認(rèn)為公司的經(jīng)營管理嚴(yán)重違反法律或公司章程時，有權(quán)請求法院調(diào)查公司的經(jīng)營狀況。

4.賦予小股東更大的股東會召集權(quán)。我國法律賦予股東直接召集股東會的權(quán)利，但要以股東召開股東會的請求權(quán)未得到實現(xiàn)為前提，限制過于嚴(yán)苛。應(yīng)當(dāng)對股東持股比例和持股期限方面予以更加細(xì)化的規(guī)定。

5.增加股東股份回購請求權(quán)的適用情形。當(dāng)公司股東會通過決議，就公司章程修改、合并或分立、解散、營業(yè)期限延長、連續(xù)多年盈利但不分配利潤等重大事項做出決定時，持不同意見的少數(shù)股東有權(quán)要求對其股份價值進(jìn)行評估，并由公司或其他股東依公平合理的價格收購其股份。這是保護(hù)小股東權(quán)益的一項有力的救濟(jì)措施。

6.加強(qiáng)股東股利分配方面的具體限制和規(guī)范措施。應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對控股股東在股利分配方面的權(quán)利的限制，規(guī)范公司的具體股利分配活動，包括對公司的股利分配時間、分配范圍、分配程序等進(jìn)行硬性要求，以保障小股東通過股利獲得收益的權(quán)利。

7.將股東、董事、監(jiān)事等在公司的不良行為納入社會誠信系統(tǒng)。股東、董事、監(jiān)事在公司存續(xù)過程中，不遵守公司法規(guī)定，有違反誠信的行為，除承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任外，還應(yīng)當(dāng)將之納入到社會誠信系統(tǒng)，以示懲戒。這樣能夠?qū)Υ蠊蓶|的行為進(jìn)行有效的約束，間接保護(hù)小股東的合法權(quán)益。

8.完善上市公司獨立董事制度。獨立董事可以公正決斷公司的一些事項，例如關(guān)聯(lián)交易，這對小股東利益的保護(hù)效果顯著。獨立董事重在“獨立”，這是該制度發(fā)揮效能的前提。但我國目前卻是“獨立不易，董事更難”，有必要在法律法規(guī)中對“獨立性”進(jìn)行具體化的規(guī)定，對獨立董事的任職資格、產(chǎn)生辦法、任期、職責(zé)、監(jiān)督、激勵等方面做出嚴(yán)格要求，可以增設(shè)外部獨立非執(zhí)行董事，并增大獨立董事在董事會中的比例。

中小股東是當(dāng)前企業(yè)中最容易受到權(quán)益侵害的群體，只有切實保護(hù)這些小股東的權(quán)益，從這些小股東的權(quán)利角度進(jìn)行考慮，明確擴(kuò)大這些小股東的權(quán)利內(nèi)容，限制控股股東的某些權(quán)利，完善相關(guān)法律機(jī)制以增加小股東行使權(quán)利的效果和效力，這樣才能提高中小股東參與企業(yè)經(jīng)營的積極性，這樣才能促進(jìn)現(xiàn)代企業(yè)制度的發(fā)展和公司的良性化運作，實現(xiàn)混合所有制經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，從而促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)全面深化改革的順利實現(xiàn)。