金有智

[摘要]作為一種社會歷史現(xiàn)象，法律與人的進化如影隨形。法社會學上、法邏輯學以及法方法論，雖然分析視角不同，但均承認，法律歷經了漫長的演進過程，而且時至今日還處在進一步變化發(fā)展之中。

[關鍵詞]起源;發(fā)展;現(xiàn)代化

法律與人的進化如影隨形。作為一種社會歷史現(xiàn)象，法律歷經了漫長的演進過程，而且時至今日還處在進一步變化發(fā)展之中。從法社會學上看，法律發(fā)展是隨著人類相互交往的頻繁發(fā)生與社會財富的不斷增長而逐步展開的動態(tài)過程，是人類權利意識開始覺醒、權利與義務逐步分離的產物。從法邏輯學上看，法律發(fā)展經歷了從對人類行為的原初的非常低級的個別調整到較為高級的普遍的一般調整、從習慣到習慣法再到成文法的歷史進程。從法方法論上看，法律發(fā)展有著自身獨特的方式、方法與路徑，其中包括法律移植、法律繼承、法律改革與法律革命。

一、法律的起源與發(fā)展

法律從哪里來的？神法學認為，法律是上帝、天神等超自然力量的創(chuàng)造或啟示。自然法學認為，法律起源于人性或人的需要，并斷言人類在進入國家之前的“自然狀態(tài)”中就有永恒不變的“自然法”。分析法學認為，法律源于“主權者的命令”。歷史法學認為，法律是民族精神的產物，是在各民族歷史中自然形成的。馬克思主義法學認為，法律是人類社會發(fā)展到一定階段的產物，并隨著人類社會的發(fā)展而演進。

1、法律是人類社會發(fā)展到一定階段的產物

法律不是從來就有的，它是一類社會發(fā)展到一定階段的產物。恩格斯指出“在社會發(fā)展某個很早的階段，產生了這樣一種需要：把每天重復的產品生產、分配和交換的行為用一個共同規(guī)則約束起來，借以使個人服從生產和交換的條件。這個規(guī)則首先表現(xiàn)為習慣，不久便成了法律……隨著社會的進一步發(fā)展，法律進一步發(fā)展為或多或少廣泛的立法?！雹?/p>

2、原始社會不存在法律

原始社會是人通過勞動與猿猴相區(qū)別后形成的第一種社會形態(tài)，這個社會里，不存在法律，規(guī)范原始人行為、調整原始社會關系的主要是習慣。原始習慣是在氏族成員長期的共同生活中自發(fā)形成的、經過世代相襲、被全氏族公認的行為規(guī)則，它是一種“慣行”，一種“氣氛”②。

3、法律起源于“野蠻向文明的過渡”時期

“野蠻向文明的過渡”時期即“部落制向國家的過渡”時期。③由于生產力發(fā)展所引發(fā)的三次社會大分工，反過來又提高了勞動生產率，導致原始社會秩序全面崩潰：氏族制度被國家代替，原始習慣不足以解決社會矛盾、處理社會糾紛，不足以規(guī)范社會行為、維持社會穩(wěn)定，需要新的社會規(guī)范發(fā)揮作用，法律應運而生。

法律發(fā)展是社會歷史類型演進的必然產物和重要表現(xiàn)，法律發(fā)展的過程在總體上就是法的歷史類型演進的過程。從法的歷史類型的角度來認識和揭示法律發(fā)展的規(guī)律，是前蘇聯(lián)法學家根據(jù)法律發(fā)展與社會歷史及國家性質的關聯(lián)所提出的理論。法的歷史類型與國家類型是一致的，是指“同一階段的國家的法區(qū)別于另一階段的國家的法的那些不斷發(fā)展著的共同的主要的特征?！雹芊矊偻恍再|的國家，具有相同經濟基礎并反映相同階段利益與意志的法，就構成一個法的歷史類型。迄今為止，法的歷史類型包括奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會主義法四種類型。

二、法律的現(xiàn)代化與全球化

1、法律的現(xiàn)代化

隨著人類社會從傳統(tǒng)向現(xiàn)代的轉型，法律也開始了現(xiàn)代化進程。美國學者C.E.布萊克將“現(xiàn)代化”定義為“反映著人控制環(huán)境的知識亙古未有的增長，伴隨著科學革命的發(fā)生，從歷史上發(fā)展而來的各種體制適應迅速變化的各種功能的過程?！雹菸覈鴮W者郝鐵川認為“社會現(xiàn)代化就是從倫理社會向法理社會轉化，就是一種從‘身份到契約的運動，而契約就是法律關系。”⑥法律現(xiàn)代化是社會現(xiàn)代化的有力保障。

法律現(xiàn)代化，是指一國法律伴隨著該國政治、經濟、文化等領域現(xiàn)代化而出現(xiàn)的轉變過程，它意味著一個社會的法律能夠適應現(xiàn)代化社會的要求，能夠對現(xiàn)代化社會和各種紛繁復雜的社會關系予以有效調整，從而使現(xiàn)代化社會的各個方面處于有序化運轉狀態(tài)。

法律現(xiàn)代化是世界各國發(fā)展的必由之路，也是各國法律發(fā)展的必然趨勢。不同民族、不同國家的法律，其法律現(xiàn)代化的機理、路徑并不相同。在法律現(xiàn)代化的多樣模式中，內發(fā)型和外發(fā)型最為典型。

內發(fā)型法律現(xiàn)代化模式指法律因本國的政治、經濟、文化等方面的現(xiàn)代化而逐步從傳統(tǒng)轉現(xiàn)代的模式，它是在法律現(xiàn)代化所需要的經濟、政治、文化條件逐漸成熟的情況下順其自然、水到渠成的結果，是在社會內部力量作用下而實現(xiàn)的自主創(chuàng)新。近代西歐的政治革命，不僅加速了政治國家與市民社會分離的進程，而且造成了代議制度這一近代民主政治的運行模式，從而推進了內發(fā)型法制現(xiàn)代化的持續(xù)發(fā)展。英、法等西方國家的法律現(xiàn)代化模式就屬于此類。

外發(fā)型法律現(xiàn)代化模式是指法律從傳統(tǒng)向現(xiàn)代的轉變是在他國先進法律文化的沖擊下實現(xiàn)的，它是法律相對落后的國家學習、借鑒、移植他國先進法律文化而實現(xiàn)的法律變革，是外因通過內因起作用的具體體現(xiàn)?！霸谕獍l(fā)型法制現(xiàn)代化運動中，民族主義情緒的激蕩始終是一個重要的現(xiàn)象。爭取法律主權的斗爭是其法律變革的重要動力和目標之一?！雹哌@一模式以日本、俄國等國家的法律現(xiàn)代化為代表。

2、法律全球化

隨著世界經濟聯(lián)系的日益密切，文化交流空前頻繁，法律的國際化趨勢與不斷加強。特別是20世紀下半葉以來，以經濟全球化的推動下，法律全球化成為引人注目的趨勢。不同法律制度之間相互滲透、相互吸收，差異在減少，共性在增加。法律全球化不僅對世界經濟、政治、科技等產生巨大影響，而且對各個國家的法律、經濟、政治乃至社會生活帶來全面沖擊。

1992年，聯(lián)合國秘書長加利在紀念哥倫布發(fā)現(xiàn)美洲500年大會上宣稱“一個真正的全球性時代已經到來?！雹嗳蛐詴r代的標志是世界經濟、政治得社會生活全球化，具有多元性、一體性、協(xié)同性的特點。

法律全球化的前提是法律國際化，法律國際化包括：

第一，國家法律（國內法）之間的相互影響，這是法律國際化的初級形式，主要表現(xiàn)為各國法的相互協(xié)調、借鑒和移植，最終表現(xiàn)為法律趨同。第二，國家間法律（國際法）的形成，是法律國際化的高級形式，表現(xiàn)為國際社會法律的統(tǒng)一以及各國共同制定和遵守國際法。第三，國際法與國內法的互動，表現(xiàn)為國際法的國內化和國內法的國際化。

法律全球化是法律國際化進一步發(fā)展的結果，是一個比法律國際化更高級、更復雜的階段，它意味著全球社會關系的法律化和制度化，表明“作為地球村的成員國與公民，都要遵守共同的全球游戲規(guī)則。民主與法治已不限于一國的國內問題，而是世界性問題連綴不僅要求國家內部的法治化，也呼喚著世界的法治化。國際法已不限于雙邊或多邊的規(guī)則，而逐漸向全球共同遵守的‘世界法發(fā)展?！雹?/p>

法律現(xiàn)代化與全球化是當今中國法制建設必須直面的課題，只有實現(xiàn)法律現(xiàn)代化，我國社會主義現(xiàn)代化事業(yè)才有可靠的制度保障，只有對法律全球化作出積極應對，在促進我國法律與世界法律接軌的同時積極參與國際法規(guī)則的制定，我國才能在國際政治經濟競爭中享到應有權利，獲得良好的發(fā)展機遇。

注釋

①《馬克思恩格斯選集》第3卷，人民出版社1995年版，第211頁.

② [美]梅因：《古代法》，商務印書館1984年版，第5頁.

③《馬克思恩格斯選集》第3卷，人民出版社1995年版，第104頁.

④[蘇聯(lián)]亞·伊·杰尼索夫：《國家與法的理論的對象和方法》，中國人民大學出版社1956年版，第20頁.

⑤[美]C.E.布萊克：《現(xiàn)代化的動力》，段小光譯，四川人民出版社1988年版，第11頁.

⑥郝鐵川：《儒家思想與當代中國法治》，河南大學出版社1994年版，第299頁.

⑦張文顯：《法理學》，高等教育出版社、北京大學出版社2003年版，第213頁.

⑧轉引自胡元梓：《全球化與中國》，中央編譯出版社1998年版，第73頁.

⑨郭道暉;《法理學精義》，湖南人民出版社2005年版，第402頁.