中國電子商務(wù)協(xié)會政策法律委員會副主任 阿拉木斯
中國電子商務(wù)法治時代來臨
中國電子商務(wù)協(xié)會政策法律委員會副主任 阿拉木斯
2014年, 是全國人民代表大會財經(jīng)委宣布正式啟動電子商務(wù)法立法工作的第一年,電子商務(wù)法起草工作正式拉開帷幕。
根據(jù)十二屆全國人大常委會立法規(guī)劃,電子商務(wù)法被列入第二類立法項目,即需要抓緊工作,條件成熟時提請常委會審議的法律草案。電子商務(wù)法納入立法規(guī)劃,充分體現(xiàn)了全國人大常委會對電子商務(wù)立法的高度重視,反映了有關(guān)部門和社會各界的共同期望。張德江委員長十分關(guān)心電子商務(wù)立法工作,曾專門就電子商務(wù)立法作出批示。近年來,許多全國人大代表提出議案和建議,建議加快電子商務(wù)立法。
全國人大常委會副委員長張平在講話中指出,電子商務(wù)服務(wù)業(yè)既是戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè),又是現(xiàn)代服務(wù)業(yè)的重要組成部分,同時也是信息經(jīng)濟(jì)時代國家基礎(chǔ)設(shè)施的重要組成部分。通過電子商務(wù)立法、推進(jìn)電子商務(wù)發(fā)展,對于加快經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式轉(zhuǎn)變、實現(xiàn)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型升級、加快創(chuàng)新型國家建設(shè)等均具有重大意義。
2014年,在全國人大財經(jīng)委電子商務(wù)法起草組的組織下,相關(guān)部委和地方政府、研究機(jī)構(gòu)開展了十四個重點立法課題的研究工作。這十四個課題研究項目包括監(jiān)管體制、市場準(zhǔn)入機(jī)制、電子合同與數(shù)據(jù)電文、電子支付問題、在線知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)研究、電子商務(wù)稅收問題、糾紛解決機(jī)制、電子交易信息保護(hù)、跨境電子商務(wù)、電子商務(wù)可信環(huán)境建設(shè)、電子商務(wù)產(chǎn)品質(zhì)量研究、快遞與電子商務(wù)協(xié)作發(fā)展等。形成了一批高質(zhì)量的、豐碩的研究成果和立法建議條文。
目前,我國電子商務(wù)立法進(jìn)程加快,全國人大財經(jīng)委調(diào)研室副主任施禹之透露,工作組將于2015年3月形成立法大綱,10月前完成法律草案,草案在征求各部門、地方、電商企業(yè)、協(xié)會、專家等意見后,爭取2016年6月提交全國人大財經(jīng)委全體會議審議。
電商法案擬定凸顯電商行業(yè)的重要性,作為社會經(jīng)濟(jì)中愈發(fā)重要的一部分,電商行業(yè)現(xiàn)狀讓人喜憂參半,各種問題的浮現(xiàn)不僅傷害消費者,更限制了從業(yè)者發(fā)展;一個完整地行業(yè),不能缺少法律約束,國內(nèi)電商依舊處于成長期,電商法案的擬定對電商行業(yè)健康發(fā)展至關(guān)重要。
據(jù)統(tǒng)計,2012年,我國電子商務(wù)交易額達(dá)7.85萬億元,同比增長30.8%;網(wǎng)絡(luò)零售額超過1.3萬億元,占社會消費品零售總額的6.3%;電子商務(wù)服務(wù)企業(yè)直接從業(yè)人員超過200萬人,間接帶動就業(yè)人數(shù)超過1500萬人。2014年的“雙十一”網(wǎng)購以再創(chuàng)紀(jì)錄的業(yè)績落下帷幕,天貓”雙十一”購物狂歡節(jié)實現(xiàn)571億元交易額,刷新了全球移動電商單日成交記錄。
根據(jù)有關(guān)部門和專家分析預(yù)測,到“十二五”末,我國網(wǎng)民總數(shù)將達(dá)7億人,電子商務(wù)交易額、網(wǎng)絡(luò)零售交易額將分別增長至18萬億和3萬億元以上,我國將成為全球規(guī)模最大的電子商務(wù)市場,電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)將成為最具發(fā)展?jié)摿Α⒆钣袊H競爭力的產(chǎn)業(yè)。與電子商務(wù)迅猛發(fā)展的實踐相比,我國至今尚未對電子商務(wù)進(jìn)行專門立法,實踐中規(guī)范、指導(dǎo)電子商務(wù)發(fā)展主要依靠部門規(guī)章。電子商務(wù)現(xiàn)有法律法規(guī)亟待梳理、補充、修改和完善。促進(jìn)電子商務(wù)持續(xù)健康發(fā)展迫切需要加強立法。
目前我國電子商務(wù)領(lǐng)域僅有的法律是電子簽名法,這部法律解決了電子簽名的合法有效問題,但該法未能與全流程電子商務(wù)有效銜接,并未解決電子商務(wù)交易環(huán)節(jié)的重大問題。近年來,在電子商務(wù)特別是在C2C領(lǐng)域,交易主體真實性、假冒偽劣商品、消費者權(quán)益保護(hù)、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、個人信息安全等問題比較突出,規(guī)范市場、加強監(jiān)管也迫切需要制定電子商務(wù)的基本法律。
當(dāng)前中國的電子商務(wù)立法進(jìn)入實質(zhì)性準(zhǔn)備階段,近二十年來,基于網(wǎng)絡(luò)而產(chǎn)生的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)、電子商務(wù)、電子政務(wù)等在全球范圍內(nèi)全面、深刻、迅速地改變了我們的生產(chǎn)、生活、工作和交流方式,帶來一系列新的變化、機(jī)遇和經(jīng)濟(jì)增長。一些基于網(wǎng)絡(luò)的新的商務(wù)模式、行政管理模式和生活方式正在逐步形成并不斷得到發(fā)展,虛擬的社會正在不斷地與現(xiàn)實社會相互交織、互動發(fā)展。
在虛擬社會不斷改變現(xiàn)實社會的過程中,對于現(xiàn)實社會上層建筑中法律的挑戰(zhàn)、沖突和改變也在所難免,傳統(tǒng)的法律規(guī)定、司法與執(zhí)法的模式甚至法律原則都在網(wǎng)絡(luò)時代面臨變革或修訂的處境。民法、商法、刑法、行政法、國際法、國際私法、知識產(chǎn)權(quán)法等各個部門法都面臨不同程度的挑戰(zhàn),其中又以商法、國際私法和知識產(chǎn)權(quán)法領(lǐng)域尤甚。
正是基于這樣的一種局面,近二十年來世界各國開始了一系列圍繞著網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)的立法和修訂法律的活動。我國也不例外,從1998年的合同法到新修訂的刑法、消保法等,都或多或少地有著與電子商務(wù)相關(guān)聯(lián)的條款,而2004年出臺的電子簽名法等更直接與網(wǎng)絡(luò)和電子商務(wù)息息相關(guān)。除此之外,各政府部門、各地方政府還陸續(xù)出臺了大量的關(guān)于網(wǎng)絡(luò)和電子商務(wù)的法規(guī)和規(guī)章,據(jù)不完全統(tǒng)計,約有500部左右。
我國的電子商務(wù)在1995年后開始起步,有8848、阿里巴巴等一批電子商務(wù)網(wǎng)站的興起。2000年后美國互聯(lián)網(wǎng)泡沫的破滅,對我國電子商務(wù)的發(fā)展也形成了很大的沖擊。好在2003年的“非典”給網(wǎng)購市場的發(fā)展帶來了復(fù)蘇的機(jī)遇。之后,阿里巴巴、淘寶網(wǎng)、支付寶、京東商城、當(dāng)當(dāng)網(wǎng)等一批電子商務(wù)網(wǎng)站的不斷發(fā)展,解決了我國電子商務(wù)發(fā)展中一些關(guān)鍵的難點問題,如信用、支付、物流等,打開了中國電子商務(wù)蓬勃發(fā)展的大好局面。
從2007年至2011年,我國網(wǎng)絡(luò)零售交易額(B2C、C2C為主)年均增速在70%以上,是同期社會消費品零售總額年均增長速度的6倍以上。2008-2009年金融危機(jī)時期,電子商務(wù)逆勢上揚,成為了經(jīng)濟(jì)發(fā)展的新亮點。
從表面上看,電子商務(wù)尤其是網(wǎng)絡(luò)零售發(fā)展迅速,但事實上仍然處于發(fā)展的初步階段,其對社會的積極影響與拉動作用還遠(yuǎn)沒有真正釋放出來。淘寶網(wǎng)上超過95%的網(wǎng)商都還未達(dá)到月銷售額2萬元人民幣的門檻,仍屬于免征增值稅的范圍。另外,網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易的整體規(guī)模也仍然有限,才剛剛進(jìn)入開始正面影響流通領(lǐng)域供應(yīng)鏈環(huán)節(jié),重組產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu),幫助制造業(yè)轉(zhuǎn)型升級,拉升社會整體效率的關(guān)鍵階段。
隨著現(xiàn)代信息科學(xué)技術(shù)不斷取得重大突破與創(chuàng)新,信息資源已逐漸滲透進(jìn)入生產(chǎn)力系統(tǒng),能夠更好地滿足人的現(xiàn)實需求,更符合人類文明的發(fā)展進(jìn)步。其中,電子商務(wù)服務(wù)平臺能夠匯聚海量的生產(chǎn)信息、交易信息與消費者信息,使信息這一核心生產(chǎn)要素廣泛應(yīng)用于經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)活動,有效的解放了電子商務(wù)各方的生產(chǎn)力。我們認(rèn)為,互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)已經(jīng)不再是“虛擬”經(jīng)濟(jì),它實實在在地推動著一個又一個產(chǎn)業(yè)的發(fā)展和興起,也正帶動著更多的就業(yè),促進(jìn)著社會的發(fā)展和進(jìn)步,正在成長為中國經(jīng)濟(jì)增長和轉(zhuǎn)型升級的新引擎。
就是在這樣的大背景下,2013年10月31日,在第十二屆全國人大常委會公布的立法規(guī)劃中,“電子商務(wù)法”被列為第二類項目,即需要抓緊工作、條件成熟時提請審議的法律草案之一。這是電子商務(wù)法第一次正式列入我國最高立法機(jī)關(guān)的議事日程,標(biāo)志著我國電子商務(wù)發(fā)展的一個全新的歷史階段即將開啟!目前,在全國人大財經(jīng)委和我國電子商務(wù)立法工作組的領(lǐng)導(dǎo)下,圍繞立法的各個研究課題都在緊鑼密鼓地進(jìn)行著,促進(jìn)發(fā)展、保護(hù)權(quán)益、規(guī)范秩序成為本次的立法的主題。預(yù)計該法的出臺時間可能是在2018年前后。
目前,各國、國際組織、各地區(qū)的主要電子商務(wù)相關(guān)立法有:《電子交易法》:美國、新加坡、澳大利亞;《電子簽名法》:美國、中國等;《電子商務(wù)法》:愛爾蘭、加拿大;《電子商務(wù)基本法》:韓國;《電子商務(wù)促進(jìn)法》:印度;《計算機(jī)信息交易法》:美國;《電子商務(wù)指令》:歐盟;《電子商務(wù)示范法》:聯(lián)合國貿(mào)法會;《信息法》:俄羅斯;《IT基本法》:日本;《互聯(lián)網(wǎng)民法》:巴西。
整體上,各種電子商務(wù)立法模式大致有三種:其一、在現(xiàn)行立法中融入規(guī)制電子商務(wù)的法律規(guī)范。例如,在合同法中加入電子商務(wù)的條款;其二、制定單行電子商務(wù)立法。例如,電子簽名法;其三、制定綜合性的電子商務(wù)法。例如,《電子交易法》或《電子商務(wù)法》。目前,全球電子商務(wù)立法呈現(xiàn)出法典化的趨勢,即制定綜合性的電子商務(wù)法。
那么,與國外對比,我國電子商務(wù)立法的實際需求,我們認(rèn)為,有以下三點的不同:
第一,我國電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的特殊性決定我國電子商務(wù)法律問題的特殊性。這些特點有,其一,我國電子商務(wù)以本土企業(yè)為主:B2B的阿里巴巴、全球制造、網(wǎng)盛、慧聰;B2C的天貓、京東商城、凡客、當(dāng)當(dāng)、唯品會;C2C的淘寶、拍拍。其二,創(chuàng)新與顛覆性更強:與國外相比,我們的電子商務(wù)有四多,都要求有更寬靈活的政策法律環(huán)境支撐,即:平臺交易占比多、C2C交易占比多、實物產(chǎn)品交易占比多、非傳統(tǒng)企業(yè)轉(zhuǎn)型做電商占主流。其三,巨平臺復(fù)雜性高:阿里巴巴、騰訊作為世界第一的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺,其量級、復(fù)雜性和活躍程度都是前所未有和我國獨有的。
第二,我國法制建設(shè)的特殊性決定了電子商務(wù)法制建設(shè)的特殊性。目前,我國的電子商務(wù)法制建設(shè)、市場經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)、信用體系法制建設(shè)正在同步進(jìn)行。這與發(fā)達(dá)國家在成熟的法制環(huán)境上面對單純的電子商務(wù)法律問題有很大的不同。如我們實施不久的物權(quán)法、反壟斷法、侵權(quán)責(zé)任法等,其實都是我們在補市場經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)的課。也就是說,我們的任務(wù)其實是虛擬世界與現(xiàn)實世界的法制建設(shè)同步展開。
發(fā)達(dá)國家信用制度、隱私權(quán)和個人信息保護(hù)、實名制、未成年人保護(hù)和政府與市場的關(guān)系把握、責(zé)任追究制度等都比較成熟,雖非專門針對電子商務(wù),但成為電子商務(wù)規(guī)范發(fā)展良好土壤。而這些都是我們所欠缺的。
第三,我們對創(chuàng)新和發(fā)展有更高的要求。諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎得主、美國哥倫比亞大學(xué)教授埃德蒙·菲爾普斯在參加第二屆諾貝爾獎經(jīng)濟(jì)學(xué)家中國峰會期間接受訪談時說:“估計過去數(shù)十年,中國的經(jīng)濟(jì)增長有2%來自創(chuàng)新,高于美國的1%”。
中國的電子商務(wù)的發(fā)展更加驗證了這一點,尤其是在08年以后,在前期學(xué)習(xí)美國互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)模式的基礎(chǔ)上,創(chuàng)新明顯增多,這些概念都帶著中國創(chuàng)造的標(biāo)簽,如:新商業(yè)文明,網(wǎng)商、網(wǎng)貨、網(wǎng)規(guī);電子商務(wù)服務(wù)業(yè)和交易平臺、個人網(wǎng)商;C2B、O2O;互聯(lián)網(wǎng)金融;打車軟件、網(wǎng)上掛號;微信、微店,等等。
在2012年3G網(wǎng)絡(luò)和智能手機(jī)普及后,我國互聯(lián)網(wǎng)和電子商務(wù)的創(chuàng)新發(fā)展被瞬間引爆。這一過程如果獲得政策的有效支持,預(yù)計可以持續(xù)十年以上,產(chǎn)生無法估量的力量和影響。還有,我們的經(jīng)濟(jì)發(fā)展對轉(zhuǎn)型升級有更高的要求,這樣,電子商務(wù)的發(fā)展必然在拉動內(nèi)需、經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型升級、擴(kuò)大就業(yè)、服務(wù)中小企業(yè)、節(jié)能環(huán)保等方面扮演更為關(guān)鍵的角色。
在我國電子商務(wù)政策法律環(huán)境十余年的發(fā)展過程中,分別出現(xiàn)了如下一些法律法規(guī)和政策文件,極大地推進(jìn)了我國電子商務(wù)政策法律環(huán)境的發(fā)展和完善:
第一,《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加快電子商務(wù)發(fā)展的若干建議》。于2005年1月18日頒布,由國家發(fā)改委牽頭起草,是我國第一個電子商務(wù)政策文件。
第二,《電子簽名法》。于2005年4月1日實施,是我國第一部電子商務(wù)立法,該法對電子簽名、數(shù)據(jù)電文、電子認(rèn)證的法律效力做出了明確的規(guī)定,開啟了我國的電子商務(wù)立法。
第三,《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》。于2006年7月1日實施,在我國的法律體系中提出了網(wǎng)站責(zé)任的安全港原則,為網(wǎng)站“松了綁”。
第四,國家工商總局《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》。于2010年6月1日頒布。它的貢獻(xiàn)在于,第一次全面明確了我國電子商務(wù)工商監(jiān)管的一系列要求,如網(wǎng)店實名制、個人網(wǎng)商工商登記的自愿原則、交易平臺的責(zé)任范圍等。
第五,商務(wù)部出臺的主要規(guī)定有:《商務(wù)部關(guān)于網(wǎng)上交易的指導(dǎo)意見(暫行)》(2007年3月6日頒布)、《網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)規(guī)范》(2008,行業(yè)標(biāo)準(zhǔn))、《第三方電子商務(wù)交易平臺服務(wù)規(guī)范》(2011年4月12日頒布)等;
第六,郵政快遞領(lǐng)域的主要規(guī)定有:《快遞市場管理辦法》(2013年1月11日頒布)、《快遞業(yè)務(wù)經(jīng)營許可管理辦法》(2013年4月12日重新頒布)、《寄遞服務(wù)用戶個人信息安全管理規(guī)定》(2014年3月26日頒布)等;
第七,支付領(lǐng)域的主要規(guī)定是央行出臺的《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》(2010年6月14日頒布),主要內(nèi)容是非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)機(jī)構(gòu)需要取得網(wǎng)絡(luò)支付等四類許可證,并明確了對第三方支付機(jī)構(gòu)的監(jiān)管和義務(wù);
第八,2013年10月25日,十二屆全國人大常委會第五次會議通過了關(guān)于修改《消費者權(quán)益保護(hù)法》的決定,自2014年3月15日起實施。此次《消法》的修改賦予了網(wǎng)絡(luò)消費者的七天無理由退貨權(quán)。
在對電子商務(wù)與互聯(lián)網(wǎng)的行政管理上,各行政管理機(jī)關(guān)也都進(jìn)行了許多探索和改進(jìn)。目前我國與電子商務(wù)有關(guān)的行政管理模式主要有:
網(wǎng)站的登記備案和許可制度;網(wǎng)商在平臺的實名準(zhǔn)入制度;特殊網(wǎng)站的經(jīng)營許可制度:第三方支付等非金融服務(wù)機(jī)構(gòu)的經(jīng)營許可;快遞服務(wù)的許可制度;電子認(rèn)證服務(wù)的許可制度,等等。
在電子商務(wù)企業(yè)層面,我們看到了我國各類電子商務(wù)與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在十余年的起起伏伏中磨練和沉淀下來的一系列有效的治理措施,它們是來自第一線的實戰(zhàn)經(jīng)驗,是企業(yè)在既無法律指引支持,又沒有國家執(zhí)法措施保障的情況下一步步摸索出的寶貴經(jīng)驗,是治理創(chuàng)新的典型,非常值得我們進(jìn)一步總結(jié)和政府部門在治理電子商務(wù)時借鑒。對于這些來自電子商務(wù)和互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的治理措施,我們稱之為網(wǎng)規(guī)。
比如:2010年9月淘寶正式發(fā)布的淘寶規(guī)則,支付寶對支付安全實施一系列措施;騰訊的版權(quán)自助保護(hù)制度;百度對山寨客服的治理措施;京東商城在中國消費者協(xié)會設(shè)置的消保基金;凡客誠品實施的30日內(nèi)消費者無理由退換貨制度;F團(tuán)推出的消保十項承諾;趕集網(wǎng)組建的反欺詐小組;世紀(jì)佳緣等婚介網(wǎng)站推廣的網(wǎng)絡(luò)實名制,等等。都是網(wǎng)規(guī)的具體表現(xiàn)。
以淘寶規(guī)則為例,淘寶在近幾年的發(fā)展中形成了一套完整的規(guī)則,2012年2月版本的《淘寶規(guī)則》分總則、分則;總則64條,分則淘寶網(wǎng)部分39條,天貓部分28條,附則2條,合計129條?;旧虾w了在淘寶上從注冊到交易完成會遇到的所有問題,是一套完整的不可多得的我國電子商務(wù)立法的樣本和基礎(chǔ)材料。依照這些網(wǎng)規(guī),淘寶2011年的商品處罰量是約200萬個,會員處罰是大約10萬個,有效維護(hù)了電子商務(wù)的交易秩序和消費者利益,極大地減輕了政府的壓力。
經(jīng)過十幾年發(fā)展,我國電子商務(wù)取得了很多成功的經(jīng)驗,由客戶營銷、產(chǎn)品供應(yīng)、交易、支付、物流快遞、數(shù)據(jù)服務(wù)等構(gòu)成的電商生態(tài)體系正在完善,網(wǎng)絡(luò)交易規(guī)則、信用制度、基礎(chǔ)設(shè)施等初步建立。我國網(wǎng)絡(luò)零售平臺已成為全球第一平臺,處于世界領(lǐng)先地位。網(wǎng)商的首創(chuàng)精神,成為電子商務(wù)發(fā)展最重要的驅(qū)動力。在這樣的大背景下,對于立法,我的建議是:
第一,在生產(chǎn)力變革背景下理解我國電子商務(wù)立法。電子商務(wù)這一先進(jìn)的生產(chǎn)力,正在重塑經(jīng)濟(jì)和社會結(jié)構(gòu),包括重構(gòu)生產(chǎn)、流通業(yè)的市場結(jié)構(gòu)。在這一過程中,催生了協(xié)作經(jīng)濟(jì)、分享經(jīng)濟(jì)和電子商務(wù)生態(tài)化,催生了信息時代新的生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系。從這個角度,立法的首要目的是促進(jìn)發(fā)展,讓創(chuàng)新有法可依,使得我們的法制建設(shè)盡快跟上產(chǎn)業(yè)發(fā)展的步伐。
第二,明確界定電子商務(wù)生態(tài)系統(tǒng)中各商業(yè)主體之間的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任,推動對電子商務(wù)重要性的全面認(rèn)識,轉(zhuǎn)變政府不適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的思想觀念和做法。以專項的法律,整合和取代大量分散、重疊、低層級的部門規(guī)章和管理辦法,提高法律的效能和延展性,推進(jìn)我國電子商務(wù)發(fā)展的高速、高效、可信和安全有序。
第三,將我國電子商務(wù)發(fā)展過去的成功經(jīng)驗作為電子商務(wù)立法的出發(fā)點。我國過去十幾年電子商務(wù)得到快速發(fā)展的一個重要原因,是政府在其發(fā)展初期采取了寬松的政策措施和治理創(chuàng)新的做法,如在稅收、個人網(wǎng)商登記、第三方支付許可和服務(wù)商責(zé)任的避風(fēng)港原則等方面的處理上。今天,電子商務(wù)幫助制造業(yè)轉(zhuǎn)型升級,幫助專業(yè)市場拓展空間,幫助零售業(yè)建立面向信息經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)設(shè)施。立法的一個重要目的,就是要加速和確保這一進(jìn)程的順利實現(xiàn)。